ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС МОСКОВСКОГО ОКРУГА от 20.12.2005 N КА-А41/12385-05

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
кассационной инстанции по проверке законности и
обоснованности решений (определений, постановлений)
арбитражных судов, вступивших в законную силу
от 20 декабря 2005 г. Дело N КА-А41/12385-05

(извлечение)
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе: председательствующего-судьи Нагорной Э.Н., судей Зарубиной Е.Н., Корневой Е.М., при участии в заседании от истца (заявителя): Ф. - дов. в деле, Л. - дов. от 01.09.2005; от ответчика: В. - дов. от 14.03.2005 N 03-01870, рассмотрев 14.12.2005 в судебном заседании кассационную жалобу ООО "Элемент" на постановление от 24.10.2005 N 10АП-2230/05-АК Десятого арбитражного апелляционного суда, принятое Макаровской Э.П., Ивановой Н.В., Мордкиной Л.М., по иску (заявлению) ООО "Элемент" о признании решения недействительным к ИФНС по г. П. Посад,
УСТАНОВИЛ:
Общество с ограниченной ответственностью "ЭЛЕМЕТ" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Инспекции ФНС России по городу Павловский Посад Московской области о признании недействительным ее решения от 03.02.2005 N 11-00990 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации, об уплате неуплаченных налога на добавленную стоимость за 2003 - 2004 гг., налога на землю за 2001 - 2003 гг., пени за неуплату налогов по акту выездной налоговой проверки N 303 от 29.12.2004.
Решением от 15.07.2005 Арбитражного суда Московской области требования Общества удовлетворены.
Постановлением от 24.10.2005 Десятого арбитражного апелляционного суда решение Арбитражного суда Московской области изменено, признано недействительным решение Инспекции о взыскании налогов на сумму 366802 руб., пени в размере 8280 руб. и штрафа в сумме 3947 руб. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано, так как Общество не вело раздельный учет НДС при выпуске собственных простых векселей, реализация которых не облагается налогом в силу подпункта 12 п. 2 ст. 149 НК РФ.
Законность и обоснованность постановления апелляционной инстанции проверены в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой ООО "Элемент", в которой последнее ссылалось на то, что не должно было вести раздельный учет, поскольку не приобретало каких-либо товаров (работ, услуг) для выпуска собственных простых векселей с целью получения заемных средств.
Налоговый орган в отзыве на кассационную жалобу и в заседании суда кассационной инстанции возражал против кассационной жалобы по мотивам, изложенным в постановлении апелляционной инстанции.
Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.
Апелляционная инстанция отнесла к виду деятельности Общества выпуск им собственных простых векселей и их реализацию Обществу с ограниченной ответственностью "Коралайна Инджиниринг Энд Трейдинг Компани Лимитед" с целью получения денежных средств для расчетов за приобретенный Обществом земельный участок.
Поскольку Инспекцией в акте налоговой проверки и оспариваемом решении не установлено, какие товары (работы, услуги) требуется приобретать для выпуска простых векселей, в данной правовой ситуации не применяется п. 4 ст. 170 НК РФ, предусматривающий правила о ведении раздельного учета НДС по таким товарам (работам, услугам).
При таких обстоятельствах постановление апелляционного суда в части отказа в удовлетворении требований следует отменить, решение суда первой инстанции об удовлетворении соответствующих требований Общества оставить в силе.
Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 284 - 289 АПК РФ, суд
ПОСТАНОВИЛ:
постановление от 24.10.2005 N 10АП-2230/05-АК Десятого арбитражного апелляционного суда в части отказа в удовлетворении требований ООО "Элемент" отменить, решение от 15.07.2005 по делу N А41-К2-3511/05 Арбитражного суда Московской области в части признания недействительным решения Инспекции ФНС России по г. Павловский Посад Московской области от 03.02.2005 N 11-00990 в отношении взыскания НДС в сумме 3849281 руб., пени по НДС в сумме 391852 руб. и штрафа в сумме 769856 руб. 20 коп. оставить в силе.
Возвратить ООО "Элемент" госпошлину из федерального бюджета РФ в размере 1000 (одна тысяча) рублей, уплаченную при подаче кассационной жалобы.