ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС МОСКОВСКОГО ОКРУГА от 13.12.2005 N КГ-А41/12428-05 Дело о взыскании задолженности по договорам подряда и процентов передано на новое рассмотрение, т.к. судом не установлена дата обязательства по возврату суммы гарантии, не проверен расчет процентов и не указаны обстоятельства их несоразмерности последствиям нарушения обязательства.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
кассационной инстанции по проверке законности и
обоснованности решений (определений, постановлений)
арбитражных судов, вступивших в законную силу
от 13 декабря 2005 г. Дело N КГ-А41/12428-05

(извлечение)
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе: председательствующего-судьи Жукова А.В., судей Маметова Р.И., Плюшкова Д.И., при участии в заседании от истца: К.Г. - дов. от 08.06.05, К.Т. - дов. от 08.06.05, рассмотрев 12.12.05 в судебном заседании кассационную жалобу истца - ООО ПФ "Атлантик" - на постановление от 03.10.05 N 10АП-2385/05-ГК Десятого арбитражного апелляционного суда, принятое Минкиной Г.Т., Боровиковой С.В., Ивановой Л.Н., по иску ООО ПФ "Атлантик" о взыскании долга и процентов к ОДО фирма "Автоматик",
УСТАНОВИЛ:
ООО ПФ "Атлантик" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ОДО фирма "Автоматик" о взыскании 4995697 руб. 99 коп. долга за строительные подрядные работы по договорам от 25.05.03 N 15-03-50430-02 и от 01.08.03 N 15-03-50430-01 и 1070960 руб. 96 коп. процентов за просрочку его оплаты.
До принятия решения истец неоднократно уточнял предмет иска и просил взыскать 4995697 руб. 99 коп. задолженности и 821388 руб. 47 коп. процентов.
Решением от 01.08.05 иск удовлетворен со ссылкой на недопустимость одностороннего отказа от оплаты работ.
Постановлением от 03.10.05 апелляционного суда решение изменено и взыскано 4089484 руб. 89 коп. долга и 400 тыс. руб. процентов.
В кассационной жалобе истец просит постановление отменить, оставив в силе решение, поскольку проценты начислялись без НДС, а сумма гарантии в задолженность по актам сверки не включалась, являясь отдельным элементом счета.
Ответчик о процессе извещен, отзыва на жалобу не представил, представителя в суд не направил.
Проверив законность обжалованного постановления, заслушав представителей истца, поддержавших доводы жалобы, обсудив жалобу, судебная коллегия находит ее подлежащей удовлетворению.
Как установлено апелляционным судом, повторно рассмотревшим спор по существу и изменившим решение, 906213 руб. 10 коп. - сумма гарантии - уже включена в расчет задолженности согласно акту сверки расчетов и тем самым не может ее увеличивать, кроме того, размер процентов исчислен с НДС и несоразмерен последствиям нарушения обязательства (ст. ст. 309, 333, 395, 746 ГК РФ).
Вместе с тем из расчета процентов истца (л. д. 108 т. 1) следует, что они исчислялись без НДС, а к датам сверки расчетов срок возврата суммы гарантии еще не наступил.
При новом рассмотрении дела суду следует более тщательно проверить расчет процентов, указать обстоятельства их несоразмерности последствиям нарушения обязательства, установить дату обязательства по возврату суммы гарантии, включение суммы гарантии в задолженность проверить по первичным расчетным документам, предложить сторонам сверить расчеты, рассмотреть вопрос об окончании спора миром.
Руководствуясь ст. ст. 176, 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
постановление от 03.10.05 Десятого арбитражного апелляционного суда по делу N А41-К1-10771/05 Арбитражного суда Московской области отменить, дело передать на новое рассмотрение в тот же суд.