Российская организация просит разъяснить, имеет ли она право при уплате налога на прибыль в России произвести зачет налога, удержанного с ее доходов на территории Республики Казахстан, если указанные доходы были выплачены в пользу российской организации казахской компанией за оказанные на территории России услуги по размещению рекламы казахской компании в российском печатном издании.

В соответствии со ст. 311 гл. 25 Налогового кодекса РФ доходы, полученные российской организацией от источников за пределами Российской Федерации, учитываются при определении ее налоговой базы. Указанные доходы учитываются в полном объеме с учетом расходов, произведенных как в Российской Федерации, так и за ее пределами.
Суммы налога, выплаченные в соответствии с законодательством иностранных государств российской организацией, засчитываются при уплате этой организацией налога в Российской Федерации. При этом размер засчитываемых сумм налогов, выплаченных за пределами Российской Федерации, не может превышать сумму налога, подлежащего уплате этой организацией в Российской Федерации.
В соответствии со ст. 7 части первой НК РФ, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.
В отношениях между Российской Федерацией и Республикой Казахстан действует Конвенция об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал от 18.10.1996 (далее - Конвенция), ст. 23 которой предусмотрено, что в России двойное налогообложение будет устраняться следующим образом: если резидент России получает доход или владеет капиталом в Казахстане, которые в соответствии с положениями Конвенции могут облагаться налогом в Казахстане, сумма налога на этот доход или капитал, уплачиваемая в Казахстане, может быть вычтена из налога, взимаемого с этого резидента в России. Такой вычет, однако, не будет превышать российского налога, исчисленного с такого дохода или капитала в России в соответствии с ее налоговыми законами и правилами.
Согласно ст. 7 Конвенции прибыль предприятия договаривающегося государства (резидента Российской Федерации) облагается налогом только в этом государстве (в Российской Федерации), если только такое предприятие не осуществляет или не осуществляло предпринимательскую деятельность в другом договаривающемся государстве (в Республике Казахстан) через расположенное там постоянное учреждение. Если предприятие осуществляет или осуществляло предпринимательскую деятельность, как сказано выше, то его прибыль может облагаться налогом в другом государстве (в Республике Казахстан), но только в той части, которая относится к такому постоянному учреждению.
В соответствии со ст. 5 Конвенции термин "постоянное учреждение (представительство)" для целей применения Конвенции означает постоянное место деятельности, через которое предприятие одного договаривающегося государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом договаривающемся государстве.
Термин "постоянное учреждение", в частности, включает оказание услуг резидентами через служащих или другой персонал, нанятый резидентом для таких целей, но только если деятельность такого характера продолжается (для такого или связанного с ним проекта) в пределах страны более чем 12 месяцев.
В вопросе указано, что российская организация оказывала услуги на территории Российской Федерации по размещению рекламы казахской компании в российском печатном издании. Таким образом, учитывая положения ст. ст. 5 и 7 Конвенции, российская организация, фактически оказывающая услуги на территории Российской Федерации, не может осуществлять деятельность на территории Республики Казахстан, приводящую к образованию ее постоянного представительства для целей налогообложения в Республике Казахстан, следовательно, прибыль российской организации (в том числе в связи с получением доходов от оказания услуг для казахской компании) подлежит налогообложению только в Российской Федерации.
В рассматриваемом случае на основании положений ст. 23 Конвенции зачет российской организации при уплате ею налога на прибыль в Российской Федерации на неправомерно удержанную в Республике Казахстан сумму налога с доходов, полученных в связи с оказанием рекламных услуг на территории Российской Федерации для казахской компании, не предоставляется, так как доходы от оказания таких услуг, в соответствии с положениями Конвенции, не подлежали налогообложению в Республике Казахстан.
Устранение двойного налогообложения в рассматриваемой ситуации возможно путем возврата удержанного казахской стороной налога, для чего российской организации следует обратиться в соответствующий уполномоченный налоговый орган Республики Казахстан.
Е.Н.Соколова
Советник налоговой службы
III ранга
01.09.2005
за вычетом сумм удержанного налога