По договору комиссии российская организация ввозит на территорию РФ и реализует товары, принадлежащие белорусской организации. При ввозе товаров комиссионер уплачивает НДС со стоимости товаров. По договору товар, не реализованный в течение установленного срока, должен быть возвращен комитенту. Имеет ли комиссионер право на возврат НДС, уплаченного при ввозе товаров на территорию РФ, по товарам, возвращенным комитенту?

В настоящее время порядок исчисления и уплаты НДС при ввозе товаров с территории Республики Беларусь регламентируется Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 15.09.2004 "О принципах взимания косвенных налогов при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг" (далее - Соглашение) и Положением о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при перемещении товаров между Российской Федерацией и Республикой Беларусь (далее - Положение), которое является неотъемлемой частью Соглашения.
Указанными нормативными актами не определено, на кого возлагается обязанность по уплате НДС при ввозе товаров организациями, не являющимися собственниками этих товаров, в том числе комиссионерами.
По общему правилу при импорте товаров из Белоруссии взимание НДС осуществляется в стране импортера (ст. 3 Соглашения). Следовательно, при ввозе белорусского товара на территорию Российской Федерации уплатить НДС со стоимости ввезенных товаров должна российская организация - импортер.
В то же время налоговая база для исчисления НДС при импорте товаров определяется как стоимость приобретенных товаров, фактически уплаченная или подлежащая уплате поставщику товаров (п. 2 разд. 1 Положения). Но комиссионер не приобретает ввезенные товары, так как при передаче товаров от комитента к комиссионеру перехода права собственности на эти товары не происходит, поскольку они остаются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 Гражданского кодекса РФ). В связи с этим в данном случае определить величину налоговой базы не представляется возможным до момента реализации товара комиссионером. Таким образом, комиссионер не является плательщиком НДС при ввозе товаров с территории Республики Беларусь.
На основании вышеизложенного Минфин и ФНС России приходят к выводу, что при ввозе товаров на территорию РФ российской организацией - комиссионером в интересах белорусской организации - комитента и реализации этих товаров на территории РФ обязанность по уплате НДС возлагается на покупателей товаров. При этом комиссионер выставляет в адрес покупателей счета-фактуры с отражением в них нулевой ставки налога на добавленную стоимость и указанием страны происхождения товара - Республика Беларусь (Письмо Минфина России от 15.08.2005 N 03-04-08/237, ответ на вопрос 19 в Письме ФНС России от 10.10.2005 N ММ-6-03/842@, п. 2 ответа на вопрос 5 в Письме ФНС России от 10.10.2005 N ММ-6-03/843@).
Следовательно, российская организация - комиссионер не обязана уплачивать НДС при ввозе товаров на территорию РФ. В случае же уплаты налога она не может принять уплаченные суммы к вычету, поскольку суммы НДС, уплаченные при ввозе товаров на территорию РФ, подлежат вычету только в отношении приобретенных товаров (п. 8 разд. 1 Положения, п. 2 ст. 171 Налогового кодекса РФ).
Учитывая вышеприведенную позицию Минфина и ФНС России, в рассматриваемой ситуации сумма налога была ошибочно уплачена в бюджет комиссионером. Следовательно, организация может обратиться в налоговый орган с заявлением о возврате или зачете всей суммы налога, уплаченного при ввозе товаров на территорию РФ, на основании ст. 78 НК РФ.
А.П.Кошелев
Издательство "Главная книга"
16.11.2005
комиссионер