1) безотзывный аккредитив, покрытый за счет плательщика по аккредитиву, при условии, что исполняющим банком является уполномоченный банк либо банк за пределами территории Российской Федерации;
2) банковская гарантия банка за пределами территории Российской Федерации, выданная в пользу резидента;
3) договор имущественного страхования риска утраты (гибели), недостачи или повреждения имущества, причитающегося резиденту, риска гражданской ответственности нерезидента, предпринимательского риска резидента, в том числе неполучения резидентом или невозврата ему денежных средств либо невозврата или непоставки ему товаров;
4) вексель, выданный нерезидентом в пользу резидента и авалированный банком за пределами территории Российской Федерации.
2. Критерии, которым должен удовлетворять банк за пределами территории Российской Федерации, для целей части 1 настоящей статьи устанавливает Центральный банк Российской Федерации.
Комментарий к статье 17
1. Статья 17 Закона действует до 1 января 2007 г. (п. 3 ст. 26 Закона). Эта норма устанавливает исчерпывающий перечень способов обеспечения исполнения обязательства нерезидента перед резидентом для целей комментируемого Закона. Применение любого из этих способов освобождает резидента от выполнения требований о резервировании, установленных в п. п. 3 и 4 ст. 7 Закона.
2. Основное преимущество использования аккредитивной формы расчетов заключается в обеспечении относительного паритета рисков плательщика и получателя средств. В настоящее время нормативными актами, регулирующими на территории Российской Федерации отношения, возникающие в связи с использованием аккредитивной формы расчетов, являются ГК (ст. ст. 867 - 873 ГК), Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации от 3 октября 2002 г. N 2-П, а также Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (публикация Международной Торговой Палаты N 500). Аккредитив не относится к числу способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных ГК, но в смысле комментируемого Закона аккредитив рассматривается в качестве такого способа.
Ст. 867 ГК определяет предмет, содержание и субъектов обязательства, возникающего при использовании аккредитивной формы расчетов. Субъектами аккредитивного обязательства в широком смысле являются плательщик, банк-эмитент, получатель средств и, как правило, исполняющий банк. Содержанием аккредитивного поручения является принятие на себя банком-эмитентом обязательства перед третьим лицом совершить в соответствии с указаниями плательщика одно или несколько действий либо уполномочить другой банк (исполняющий банк) совершить эти действия. Круг таких действий исчерпывающе определен в п. 1 ст. 867 ГК: произвести платежи получателю средств; оплатить, или учесть, или акцептовать переводной вексель.
Во исполнение поручения плательщика банк-эмитент открывает аккредитив, то есть обязуется либо сам производить платежи получателю, либо уполномочить на это исполняющий банк. В данном случае между банком-эмитентом и плательщиком возникают отношения, имеющие некоторое сходство с договором комиссии, поскольку банк-эмитент действует от своего имени, но по поручению и за счет плательщика. В случае, если банк-эмитент обязуется сам производить платежи получателю, исполняющий банк для совершения аккредитивной операции не привлекается, и, в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 867 ГК, к банку-эмитенту применяются правила об исполняющем банке (ст. ст. 867 - 873 ГК).
ГК предусматривает следующие виды аккредитива: отзывный и безотзывный; покрытый (депонированный) и непокрытый (гарантированный); подтвержденный аккредитив (ст. ст. 867 - 869 ГК). Безотзывный аккредитив - это аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств. Соответственно, отзывный аккредитив может быть отменен без согласия получателя средств. Безотзывность аккредитива должна быть прямо указана в его тексте, в противном случае он признается отзывным. Покрытый аккредитив - это аккредитив, при открытии которого банк-эмитент перечисляет сумму аккредитива в исполняющий банк. Непокрытый аккредитив - это аккредитив, при открытии которого банк-эмитент сумму аккредитива в распоряжение исполняющего банка не перечисляет, но предоставляет ему право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка-эмитента. Подтверждение аккредитива означает, что исполняющий банк принимает на себя дополнительное к обязательству банка-эмитента обязательство произвести платеж в соответствии с условиями безотзывного аккредитива (так как подтвержден может быть только безотзывный аккредитив).
Подпункт 1 п. 1 ст. 17 Закона рассматривает в качестве надлежащего способа обеспечения исполнения обязательств только безотзывный покрытый аккредитив.
3. Согласно ст. 368 ГК в силу банковской гарантии гарант дает по просьбе принципала письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (ст. 369 ГК).
Гарантом для целей комментируемого Закона, в силу прямого указания пп. 2 п. 1 ст. 17 Закона, может быть только банк за пределами территории РФ, принципалом - нерезидент, а бенефициаром - резидент. Статья 370 ГК устанавливает императивное правило о независимости банковской гарантии от основного обязательства. Согласно этому правилу предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.
По общему правилу ст. 371 ГК банковская гарантия является безотзывной, однако в самой гарантии может быть предусмотрена возможность ее отзыва, и в этом случае гарантия является отзывной. Следует обратить внимание на то, что, в отличие от пп. 1 п. 1 ст. 17 Закона, где указывается на допустимость использования в качестве способа обеспечения только безотзывного аккредитива, в пп. 2 п. 1 ст. 17 Закона нет указания на безотзывность банковской гарантии как на необходимое условие использования ее в качестве обеспечения. Поэтому в качестве обеспечения может быть использована как безотзывная, так и отзывная банковская гарантия.
4. Согласно ст. 929 ГК по договору имущественного страхования страховщик обязуется за обусловленную договором страховую премию при наступлении предусмотренного в договоре страхового случая (например, неполучение резидентом или невозврат ему денежных средств, невозврат или непоставка ему товаров) возместить страхователю (резиденту или нерезиденту) или выгодоприобретателю (резиденту) причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором страховой суммы.
По договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы следующие имущественные интересы:
1) риск утраты, недостачи или повреждения имущества;
2) риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также ответственности по договорам - риск гражданской ответственности;
3) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от него обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск.
Имущество может быть застраховано по договору страхования в пользу лица (страхователя или выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте или договоре интерес в сохранении этого имущества. Договор страхования имущества, заключенный при отсутствии у страхователя или выгодоприобретателя интереса в сохранении застрахованного имущества, недействителен (ст. 930 ГК).
Договор страхования риска ответственности за причинение вреда всегда считается заключенным в пользу лиц, которым может быть причинен вред (ст. 931 ГК). В случае, когда ответственность за причинение вреда застрахована в силу того, что ее страхование обязательно, а также в других случаях, предусмотренных законом или договором страхования такой ответственности, лицо, в пользу которого считается заключенным договор страхования, вправе предъявить непосредственно страховщику требование о возмещении вреда в пределах страховой суммы.
Страхование риска ответственности за нарушение договора допускается в случаях, предусмотренных законом. По договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя. Договор страхования, не соответствующий этому требованию, ничтожен. Риск ответственности за нарушение договора считается застрахованным в пользу стороны, перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность, - выгодоприобретателя, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью пользу он заключен (ст. 932 ГК).
Согласно ст. 933 ГК по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен.
5. Выданный нерезидентом вексель может быть авалирован только банком за пределами территории РФ. В соответствии с п. п. 30 - 31 принятого во исполнение Женевской конвенции о Единообразном законе о переводном и простом векселе от 7 июня 1930 г. Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР 7 августа 1937 г., платеж по переводному векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля. Это обеспечение в целях пп. 4 п. 1 ст. 17 Закона дается только банком за пределами РФ. Аваль дается на переводном векселе или на добавочном листе; он может быть дан и на отдельном листе, с указанием места его выдачи. Аваль выражается словами "считать за аваль" или всякой иной равнозначной формулой; он подписывается тем, кто дает аваль. Аваль является односторонней сделкой, поэтому для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне переводного векселя, если только эта подпись не поставлена плательщиком или векселедателем. В авале должно быть указано, за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за векселедателя.
Авалист (банк за пределами территории РФ) отвечает перед резидентом-векселедержателем солидарно с нерезидентом, за которого он дал аваль. Обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем дефект формы. Оплачивая переводный вексель, авалист приобретает права, вытекающие из переводного векселя, против того, за кого он дал гарантию (в данном случае - нерезидента), и против тех, которые в силу переводного векселя обязаны перед нерезидентом.
6. Критерии, которым должен удовлетворять банк за пределами территории РФ (п. 2 ст. 17 Закона), определены в указании ЦБ РФ от 30.03.2004 N 1410-У "О критериях, которым должен удовлетворять банк за пределами территории Российской Федерации для обеспечения исполнения обязательства нерезидента перед резидентом" (ВБР. 2004. N 22).
Комментарии к законам
- Типовые бланки, договоры
- Законодательство РФ
- Законодательство Москвы
- Законодательство Московской области
- Законодательство Санкт-Петербурга и Ленинградской области
- Постановления и Указы
- Медицинское законодательство
- Законопроекты
- Документы СССР
- Международное законодательство
- Комментарии к законам
- Общая судебная практика
- Судебная практика: Москва и Московская область
- Судебная практика: Поволжье
- Судебная практика: Северо-Кавказский регион
- Судебная практика: Северо-Запад
- Судебная практика: Урал
- Судебная практика: Волговятский регион
- Судебная практика: Восточная Сибирь
- Судебная практика: Западная Сибирь
- Юридические статьи
- Бухгалтерские консультации
- Финансовые консультации
- Статьи бухгалтеру
Статья 17. Обеспечение исполнения обязательства. 1. В качестве способов обеспечения исполнения обязательства нерезидента перед резидентом для целей настоящего Федерального закона могут быть использованы:
Вернутся в раздел Комментарии к законам