Статья 4. Аудиторская организация. 1. Аудиторская организация - коммерческая организация, осуществляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие аудиту услуги.

2. Аудиторская организация осуществляет свою деятельность по проведению аудита после получения лицензии на условиях и в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и законодательством о лицензировании отдельных видов деятельности.
3. Аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением открытого акционерного общества.
4. Не менее 50 процентов кадрового состава аудиторской организации должны составлять граждане Российской Федерации, постоянно проживающие на территории Российской Федерации, а в случае, если руководителем аудиторской организации является иностранный гражданин, - не менее 75 процентов.
5. В штате аудиторской организации должно состоять не менее пяти аудиторов.
Комментарий к статье 4
1. В пункте 1 комментируемой статьи определено, что аудиторская организация - это коммерческая организация, осуществляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие аудиту услуги.
Юридическим лицом согласно п. 1 ст. 48 ГК РФ признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
Положения о делении организаций на коммерческие и некоммерческие содержатся в ст. 50 ГК РФ. Как определено в п. 1 ст. 50 ГК РФ, юридическими лицами могут быть организации, преследующие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли (коммерческие организации) либо не имеющие в качестве такой цели извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
2. Как установлено в п. 2 комментируемой статьи, аудиторская организация осуществляет свою деятельность по проведению аудита после получения лицензии на условиях и в порядке, предусмотренных комментируемым Законом и законодательством о лицензировании отдельных видов деятельности.
Общие положения о лицензировании аудиторской деятельности содержатся в ст. 17 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 17).
3. Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением открытого акционерного общества.
Поскольку аудиторская организация - это коммерческая организация, в соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
С учетом приведенных положений, аудиторская организация может быть создана в следующих организационно-правовых формах.
Полное товарищество
Согласно п. 1 ст. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Пунктом 2 ст. 69 ГК РФ установлено, что лицо может быть участником только одного полного товарищества.
В соответствии с п. 3 ст. 69 ГК РФ фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".
Товарищество на вере
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) согласно п. 1 ст. 82 ГК РФ признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Пунктом 2 ст. 82 ГК РФ установлено, что положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами Гражданского кодекса РФ об участниках полного товарищества.
В соответствии с п. 3 ст. 82 ГК РФ лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
Согласно п. 4 ст. 82 ГК РФ фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и словосочетания "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и словосочетаний "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, то такой вкладчик становится полным товарищем.
В соответствии с п. 5 ст. 82 ГК РФ к товариществу на вере применяются правила Гражданского кодекса РФ о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам Гражданского кодекса РФ о товариществе на вере.
Общество с ограниченной ответственностью
Согласно п. 1 ст. 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
Пунктом 2 ст. 87 ГК РФ установлено, что фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и словосочетание "с ограниченной ответственностью".
В соответствии с п. 3 ст. 87 ГК РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; N 28. Ст. 3261; 1999. N 1. Ст. 2; 2002. N 12. Ст. 1093.
Общество с дополнительной ответственностью
Обществом с дополнительной ответственностью согласно п. 1 ст. 95 ГК РФ признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.
Пунктом 2 ст. 95 ГК РФ установлено, что фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и словосочетание "с дополнительной ответственностью".
В соответствии с п. 3 ст. 95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса РФ об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.
Закрытое акционерное общество
Как определено в п. 1 ст. 96 ГК РФ, акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Согласно п. 2 ст. 96 ГК РФ фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.
В соответствии с п. 3 ст. 96 ГК РФ правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; N 25. Ст. 2956; 1999. N 22. Ст. 2672; 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3423; 2002. N 12. Ст. 1093; N 45. Ст. 4436; 2003. N 9. Ст. 805.
Пунктом 2 ст. 97 ГК РФ установлено, что акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Там же, в п. 2 ст. 97 ГК РФ, установлено, что число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного Законом об акционерных обществах, т.е. 50, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законом предела.
Производственный кооператив
Согласно п. 1 ст. 107 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.
В соответствии с п. 2 ст. 107 ГК РФ члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
Пунктом 3 ст. 107 ГК РФ установлено, что фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".
Согласно п. 4 ст. 107 ГК РФ правовое положение производственных кооперативов и права и обязанности их членов определяются Федеральным законом от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321; 2001. N 21. Ст. 2062; 2002. N 12. Ст. 1093.
Согласно п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться также в форме государственных и муниципальных унитарных предприятий. Однако с учетом того, что аудит, как определено в ст. 1 комментируемого Закона, является предпринимательской деятельностью по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и не подменяет государственного контроля достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности, представляется, что создание аудиторской организации в форме государственного или муниципального унитарного предприятия комментируемым Законом не предусматривается (хотя прямого запрета на это в Законе не содержится).
4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает требования к кадровому составу аудиторской организации в отношении удельного веса в нем граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации.
Требования установлены в зависимости от того, является ли руководителем аудиторской организации гражданин Российской Федерации или иностранный гражданин:
в первом случае граждане Российской Федерации, постоянно проживающие на территории Российской Федерации, должны составлять не менее 50% кадрового состава этой аудиторской организации;
во втором случае - не менее 75%.
Как определено в ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" <*>:
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 22. Ст. 2031.
гражданство Российской Федерации - устойчивая правовая связь лица с Российской Федерацией, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей;
двойное гражданство - наличие у гражданина Российской Федерации гражданства (подданства) иностранного государства;
иностранный гражданин - лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства;
проживание - проживание лица на законном основании на территории Российской Федерации или за ее пределами;
территория Российской Федерации - территория Российской Федерации в пределах Государственной границы Российской Федерации или территория РСФСР в пределах административной границы РСФСР на день наступления обстоятельств, связанных с приобретением или прекращением гражданства Российской Федерации в соответствии с названным Законом.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" гражданами Российской Федерации являются:
а) лица, имеющие гражданство Российской Федерации на день вступления в силу указанного Закона, т.е. на 1 июля 2002 г.;
б) лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации в соответствии с указанным Законом.
Согласно ст. 10 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" документом, удостоверяющим гражданство Российской Федерации, являются паспорт гражданина Российской Федерации или иной основной документ, содержащие указание на гражданство лица. Виды основных документов, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации, определяются федеральным законом.
5. Пунктом 5 комментируемой статьи установлено, что в штате аудиторской организации должно состоять не менее пяти аудиторов, т.е., исходя из п. 1 ст. 3 комментируемого Закона, не менее пяти физических лиц, отвечающих квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющих квалификационный аттестат аудитора (см. комментарий к ст. 3 Закона).
Согласно п. 1 ст. 22 комментируемого Закона п. 5 комментируемой статьи вступил в силу 9 сентября 2003 г. (см. комментарий к ст. 22 Закона), в связи с чем Минфин России в письме от 14 июля 2003 г. N 28-05-01/1439/АП "О лицензировании аудиторской деятельности" <*> напоминал аудиторским организациям (лицензиатам), имеющим действующие лицензии на осуществление аудиторской деятельности, включая лицензии по всем видам аудита (в том числе лицензии на осуществление аудита кредитных организаций, выданные Банком России), о необходимости неукоснительного выполнения в указанный срок лицензионных требований, установленных комментируемым Законом.
--------------------------------
<*> Аудиторские ведомости. 2003. N 9.
Минфин указывал, что в соответствии с п. 11 Положения о лицензировании аудиторской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2002 г. N 190 (см. комментарий к ст. 17 Закона), аудиторские организации обязаны в 15-дневный срок сообщать в лицензирующий орган об изменении данных, внесенных в реестр лицензий, в том числе сведения о наличии в штате аудиторов.
Минфин в указанном письме также обращал внимание соискателей лицензий (юридических лиц) на осуществление аудиторской деятельности на то, что документы на предоставление лицензии, поступившие в Минфин России после 11 июля 2003 г., будут рассматриваться с учетом их соответствия требованиям комментируемого Закона и установленного п. 5 названного Положения срока рассмотрения в течение 60 дней с даты поступления полного комплекта документов.