Статья 4. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и способы получения такой информации. 1. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации с учетом положений настоящего Федерального закона.

2. Информация, самостоятельно полученная лицом при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности, считается полученной законным способом несмотря на то, что содержание указанной информации может совпадать с содержанием информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо.
3. Информация, составляющая коммерческую тайну, полученная от ее обладателя на основании договора или другом законном основании, считается полученной законным способом.
4. Информация, составляющая коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, считается полученной незаконно, если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности этой информации, а также если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.
Комментарий к статье 4
1. Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, может быть юридическое лицо (коммерческая организация, в том числе иностранная) либо индивидуальный предприниматель (являющийся или не являющийся гражданином Российской Федерации). Граждане, выступающие в гражданском обороте в качестве потребителей или в своем обычном качестве, равно как и граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью с нарушением установленного порядка, правом на коммерческую тайну не пользуются <*>.
--------------------------------
<*> Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. Учебник. Издание второе, перераб. и доп. М.: ПБОЮЛ Гриженко Е.М., 2001. С. 680.
Часть 1 ст. 4 наделяет обладателя указанной информации следующими правами:
устанавливать в отношении информации, которой он обладает, режим коммерческой тайны;
определять перечень информации, отнесенной к информации, составляющей коммерческую тайну;
определять состав указанной информации.
2. Информация, совпадающая по содержанию с информацией, составляющей коммерческую тайну одного лица, считается полученной другим лицом законным способом, если она была получена данным лицом самостоятельно в ходе "исследований, систематических наблюдений или иной деятельности".
Речь в данном случае идет о так называемых независимых открытиях, от которых интересы обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не защищены ни в одной стране мира.
Практикой доказано, что большинство отдельных компонентов любой конфиденциальной информации могут быть свободно получены из открытых источников (Интернет, справочники и т.д.). Выяснить наверняка, скопировал ли конкурент ваши ресурсы или же составил их самостоятельно, занимаясь штудированием справочников и рассылкой предложений по электронной почте, при отсутствии доказательств факта его несанкционированного "проникновения" в инфраструктуру вашей организации практически невозможно.
Но как быть, если один хозяйствующий субъект целенаправленно собирает "по крупицам" конфиденциальную информацию о другом участнике рынка (своем партнере или конкуренте)?
Как отмечается в литературе, специалисты в области стратегического планирования и управления производством относят сбор информации о конкурентных фирмах и компаниях к обычному маркетингу, так же как и информацию о потенциальных потребителях, репутации фирмы, государственном регулировании и т.п. <*>. Выделяют три основных направления сбора информации:
--------------------------------
<*> Соловьев Э.Я. Коммерческая тайна и ее защита. М.: Ось-89, 2001. С. 26.
1) информация о рынке (цена, условия договоров, скидки, доля на рынке и тенденции ее изменения, рыночная политика и планы, численность и расстановка торговых агентов и т.д.);
2) информация о производстве продукции (номенклатура изделий, оценка качества и эффективности, технология и оборудование, уровень издержек и т.д.);
3) информация об организационных особенностях и финансах (выявление лиц, принимающих ключевые решения, и их философии, главных проблем, программы проведения научно-исследовательских работ и т.д.) <*>.
--------------------------------
<*> Там же. С. 26 - 27.
Собрав указанную информацию, можно иметь практически полное представление о деятельности компании, ее сильных, а главное - слабых местах и использовать эти знания в конкурентной борьбе. Однако по действующему законодательству интересы законного обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, в этом случае подлежат защите только при доказанности обстоятельств, указанных в ч. 4 ст. 4 (см. также комментарий к этой норме).
3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что информация, составляющая коммерческую тайну, считается полученной законным способом, если она получена от ее обладателя на основании договора или другом законном основании. Из формулировки видно, что договор - не единственное законное основание получения информации, составляющей коммерческую тайну. Что же понимается под "другим" (или "другими") законным основанием, законодатель не указал.
Возможно, в данном случае имелись в виду способы получения информации, о которых говорится в ч. 2 ст. 4, но это маловероятно, т.к. указанная норма комментируемой статьи посвящена законному получению информации, составляющей коммерческую тайну, независимо от воли и согласия ее обладателя. Между тем в ч. 3 ст. 4 говорится именно о законных основаниях получения информации непосредственно от ее обладателя.
4. Информация, составляющая коммерческую тайну, считается полученной незаконно, если:
ее получение осуществлялось с умышленным преодолением мер по охране ее конфиденциальности, принятых обладателем данной информации;
лицо, получившее информацию, знало или имело достаточные основания полагать, что данная информация составляет коммерческую тайну другого лица и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.
Более ранняя редакция законопроекта "О коммерческой тайне" содержала специальное понятие:
"неправомерные способы получения коммерческой тайны - собирание информации, составляющей коммерческую тайну, посредством похищения документов, подкупа или угроз, дачи взятки, введения в заблуждение, нарушения или подстрекательства (принуждения) к нарушению обязательств о соблюдении режима коммерческой тайны, а равно иным незаконным способом без согласия обладателя коммерческой тайны на передачу коммерческой тайны третьим лицам".
Эта дефиниция в большей степени соответствовала нормам Соглашения ТРИПС, содержащим схожий, но более емкий по содержанию термин - "способ, противоречащий честной коммерческой практике". Под ним понимается как минимум такая практика, как нарушение договора, подрыв доверия или содействие подрыву доверия, а также приобретение закрытой информации третьими лицами, которым было известно или не стало известно лишь в результате грубой небрежности, что ее приобретение относится к такой практике. Но по каким-то причинам законодатель избежал перечисления способов незаконного получения информации, составляющей коммерческую тайну (хотя такое перечисление могло бы помочь правоприменителям), и дефиниция "неправомерные способы получения коммерческой тайны" была изъята из Закона.