Статья 5. Филиалы и представительства общества. 1. Общество может создавать филиалы и открывать представительства на территории Российской Федерации с соблюдением требований настоящего Федерального закона и иных федеральных законов.

Создание обществом филиалов и открытие представительств за пределами территории Российской Федерации осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.
2. Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции, в том числе функции представительства, или их часть.
3. Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.
4. Филиал и представительство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения. Филиал и представительство наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества.
Руководитель филиала и руководитель представительства назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом.
5. Филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество.
6. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
Комментарий к статье 5
1. Комментируемая статья регламентирует статус обособленных подразделений юридического лица - филиалов и представительств АО, во многом повторяя нормы ст. 55 ГК РФ.
Филиалы и представительства открываются обществом с целью осуществления деятельности за пределами места нахождения.
2. П. 1 комментируемой статьи устанавливает, что требования, предъявляемые к порядку создания филиалов и открытия представительств, могут устанавливаться только комментируемым Законом либо иными федеральными законами (следовательно, иные правовые и иные нормативные акты в этой области не подлежат применению).
3. АО может создавать филиалы и открывать представительства как на территории РФ, так и за рубежом. В последнем случае необходимо применять как законодательство РФ, так и законодательство того государства, в котором организуется деятельность обособленного подразделения. Иной порядок может быть предусмотрен международным договором РФ.
4. П. 2 комментируемой статьи вслед за п. 2 ст. 55 ГК РФ дает понятие филиала - это такое обособленное подразделение, которое может осуществлять все функции юридического лица, включая функции представительства. Таким образом, филиал осуществляет производственно-хозяйственную деятельность. Если эта деятельность подлежит лицензированию, то обязательно наличие лицензии у АО, создавшего филиал. Соответственно филиал может в пределах имеющихся у него полномочий совершать любые сделки, которые юридически будут считаться совершенными юридическим лицом.
5. П. 3 комментируемой статьи вслед за п. 1 ст. 55 ГК РФ дает понятие представительства - это такое обособленное подразделение, которое занимается только представлением и защитой интересов общества. Оно не осуществляет хозяйственную деятельность, но, очевидно, может совершать любые сделки, осуществляя функции представителя (юридически это будут сделки юридического лица, создавшего представительство).
6. Данными выше определениями исчерпываются различия между филиалами и представительствами (по сути, основное отличие одно - осуществление производственной деятельности).
7. Сходства между названными обособленными подразделениями определяются следующими факторами.
Во-первых, они не являются юридическими лицами, следовательно, не могут быть названы самостоятельными участниками гражданских правоотношений, т.е. не могут совершать сделки от собственного имени.
Следует отметить, что до вступления в силу первой части Налогового кодекса РФ филиалы считались субъектами налогового права; в настоящее время ст. 11 НК РФ от 31.07.1998 г. <*> называет налогоплательщиками юридические лица, а ст. 19 устанавливает, что филиалы и иные обособленные подразделения юридических лиц выполняют их обязанности по уплате налогов и сборов на той территории, где данные подразделения функционируют.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3824.
Во-вторых, поскольку филиалы и представительства не являются юридическими лицами, они осуществляют деятельность от имени общества, о чем говорится в п. 5 комментируемой статьи. В результате все права и обязанности, а следовательно, и ответственность, как в договорных, так и во внедоговорных отношениях возникают не у обособленного подразделения, а у самого общества. Поскольку ответственность несет общество, то все претензии и иски должны быть адресованы именно ему, а не филиалу (представительству). Следует обратить внимание на п. 5 ст. 36 АПК РФ, в соответствии с нормой которого иски к юридическому лицу, вытекающие из деятельности филиала (представительства), могут предъявляться в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или филиала (представительства); в соответствии с п. 7 ст. 36 АПК РФ право выбора принадлежит истцу.
В-третьих, общество создает филиалы и представительства, утверждая соответствующее положение, в котором определен объем полномочий подразделения. В соответствии с подп. 14 ч. 2 п. 1 ст. 65 Закона решения об организации обособленных подразделений компетентен принимать совет директоров общества. При образовании филиалов (представительств) коммерческих банков необходимо уведомление об этом Банка России; в уведомлении должна быть указана определенная информация, установленная в ст. 22 Закона "О банках и банковской деятельности" в ред. от 03.02.1996 г. <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
В-четвертых, от имени АО, создавшего обособленное подразделение, действует руководитель, назначенный обществом. Руководитель обязан иметь доверенность - ему не достаточно ни положения о филиале (представительстве), ни положений учредительных документов, которые решают вопрос о данном обособленном подразделении; полномочия руководителя филиала (представительства) не могут явствовать и из обстановки, в которой он действует. Порядок оформления доверенности регламентирован гл. 10 ГК РФ (доверенность должна быть подписана руководителем и удостоверена печатью общества, содержать определенные положения, в частности, указание на дату совершения доверенности, срок полномочий и т.д.).
Поскольку на практике нередко возникали проблемы, связанные с неправильным оформлением руководителем обособленного подразделения своих действий, п. 20 Постановления N 6/8 уточнил, что если руководитель филиала (представительства) подписал договор от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица по доверенности, то такой договор можно считать заключенным от имени юридического лица, но только в том случае, если будет доказано, что на момент заключения договора руководитель имел соответствующие полномочия, которые были выражены в положении о филиале (представительстве) и в доверенности.
Соответственно во всех остальных ситуациях - доверенность была выдана после заключения сделки, договор был подписан от имени руководителя филиала (представительства) и т.п. - сделки будут являться недействительными, обязательства возникнут не у юридического лица, а лично у руководителя филиала (представительства) в силу прямого указания п. 1 ст. 183 ГК РФ.
В результате крайне невыгодные последствия могут возникнуть у контрагента, который рассчитывал заключить договор с юридическим лицом, а не с директором филиала (представительства). Во избежание этих последствий при заключении сделок рекомендуется внимательно знакомиться с доверенностью руководителя обособленного подразделения на предмет как ее наличия, так и содержания.
Кроме того, и филиалы, и представительства наделяются обществом определенным имуществом, необходимым для их функционирования. Это имущество учитывается как на отдельном балансе филиала (представительства), так и на балансе общества. Поскольку филиалы (представительства) не являются юридическими лицами, то взыскание по обязательствам общества может быть обращено на имущество, закрепленное за филиалом (представительством).
Имущество, закрепленное за филиалом (представительством), может быть передано обществом другому юридическому лицу в виде вклада в уставный капитал; при этом нет необходимости осуществлять процедуру ликвидации филиала (представительства), предусмотренную законодательством для ликвидации юридических лиц, нужно будет внести соответствующие изменения в учредительные документы общества.
Общество, имеющее филиалы (представительства), может осуществить реорганизацию, в том числе и путем передачи вновь образованным юридическим лицам части (или всего) имущества филиалов (представительств). В такой ситуации можно говорить только о реорганизации общества, а не филиала (представительства).
8. Информация обо всех филиалах (представительствах) общества должна содержаться в его уставе. Любое изменение количества обособленных подразделений требует внесения изменений в устав; осуществляется это в уведомительном порядке.
АО обязано, принимая решение об образовании либо о прекращении деятельности филиала (представительства), представить органу государственной регистрации соответствующую информацию (представляется, что решения о прекращении деятельности филиалов (представительств) принимаются советом директоров так же, как и решения о создании этих подразделений).
Новеллой новой редакции Закона об АО является уточнение ответа на вопрос о том, в какой момент филиалы (представительства) могут начинать осуществление деятельности - изменения в устав общества, связанные с образованием обособленных подразделений, вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях регистрирующего органа. К сожалению, практические проблемы возможны в связи с отсутствием ответа на вопрос о последствиях заключения руководителем филиала (представительства) сделок до момента уведомления регистрирующих органов, в том числе в ситуациях, когда третьи лица не знали об отсутствии уведомления.