Статья 36. Распространение рекламы. (в ред. Федерального закона от 02.03.1998 N 30-ФЗ)

Распространение рекламы в средствах массовой информации осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о рекламе.
Комментарий к статье 36
1. Данная статья посвящена СМИ, которые не зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера.
Отношения, связанные с распространением рекламы, достаточно подробно регулируются Федеральным законом "О рекламе".
Под рекламой в соответствии со ст. 2 Закона о рекламе понимается:
информация о физических или юридических лицах, товарах, идеях и начинаниях;
распространяемая;
предназначенная для неопределенного круга лиц;
призванная формировать или поддерживать интерес к указанным в п. 1 настоящего перечня объектам информации;
способствовать реализации товаров, идей и начинаний.
2. К сообщениям и материалам рекламного характера Закон о рекламе предъявляет требования двух видов: общие и особенные.
Общие требования - это требования, которые должны соблюдать рекламодатели, рекламопроизводители, рекламораспространители в отношении любой рекламы, независимо от характера информации и средства распространения. Классифицируем общие требования к рекламе на требования, относящиеся непосредственно к рекламе, требования к распространению рекламы, требования к объектам рекламы.
Среди требований к рекламе можно выделить общие и специальные.
К общим требованиям к рекламе относятся: распознаваемость; добросовестность; достоверность; этичность; недопущение заведомо ложной и скрытой рекламы.
Распознаваемость рекламы заключается в том, что реклама должна быть доступной для ее восприятия без специальных знаний или без применения технических средств непосредственно в момент ее представления независимо от формы или используемого средства распространения. По сути, это не только требование, но и критерий, по которому в случае сомнения относительно наличия у той или иной информации признаков рекламы можно судить, является данная информация рекламой или нет.
Реклама не должна дискредитировать юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами; содержать некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром (товарами) других юридических или физических лиц, а также содержать высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурента; вводить потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара посредством имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных или звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров, либо посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации. Именно к этому и сводится добросовестность рекламы.
Следует обратить внимание, что российское законодательство допускает сравнительную рекламу, которая запрещена в некоторых странах. В частности, Германия запрещает сравнительную рекламу, за исключением случаев, когда излагаемая в ней информация представляет общий интерес, например сведения о являющихся опасными для здоровья продуктах. В некоторых странах запрещается или ограничивается размещение в СМИ рекламных объявлений представителей ряда профессий.
Достоверность подразумевает соответствие содержащихся в рекламе сведений действительности по ряду вопросов, перечисленных в ст. 7 Закона о рекламе, в частности стоимости товара на рынке на момент распространения рекламы; характеристик товара, таких, как природа, состав, способ и дата изготовления; назначения; потребительских свойств; условий применения; наличия сертификата и т.д.
Требования к этичной рекламе содержатся в ст. 8 Закона о рекламе, в частности, эта реклама не должна порочить объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние, государственные символы, национальную валюту Российской Федерации или иного государства, религиозные символы, какое-либо физическое или юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.
Реклама признается заведомо ложной при наличии умысла рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя ввести потребителя в заблуждение. При этом несоответствие содержащихся в такой рекламе сведений объективной действительности может касаться любого вопроса, в отличие от недостоверной информации. Критерием для разграничения ложной рекламы от недостоверной является наличие умысла.
Скрытой называется реклама, которая оказывает неосознаваемое потребителем воздействие на его восприятие, в том числе путем использования специальных видеовставок, двойной звукозаписи или иными способами. Скрытая реклама есть нарушение психической неприкосновенности человека. Психическая неприкосновенность - разновидность личной неприкосновенности. В статье 22 Конституции РФ закрепляется право каждого на свободу и личную неприкосновенность. В литературе приводится пример скрытой рекламы: 30 лет назад в США проводились опыты по воздействию зрительных образов на подсознание - в прокатные ролики монтировался кадр, содержащий рекламу кока-колы. Подсознанием кадр воспринимался, а глазом - нет. Данные воздействия привели к росту потребления кока-колы на 58%.
Перейдем к рассмотрению требований к объектам рекламы.
Запрет распространения рекламы товаров, реклама о самом рекламодателе, если осуществляемая им деятельность требует специального разрешения (лицензий), но такое разрешение не получено.
Перечень видов лицензируемой деятельности предусмотрен в ст. 17 Закона о лицензировании. Вместе с тем следует иметь в виду, что помимо тех видов деятельности, которые предусмотрены в ст. 17, лицензированию может подлежать также и та деятельность, которая предусмотрена в ст. 1 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности".
В этой статье перечислены виды деятельности, на которые действие закона не распространяется. В отношении данных видов деятельности существуют специальные федеральные законы, которые регулируют отношения в этой сфере. Так, образовательная деятельность регулируется Законом РФ "Об образовании", деятельность в области таможенного дела - Таможенным кодексом, нотариальная деятельность - Основами о нотариате, деятельность в области связи - Федеральным законом о связи и т.д. Специальные законы могут устанавливать лицензирование, а также иные формы государственного контроля или надзора.
Запрет рекламы товаров, запрещенных к производству.
Реклама не должна побуждать граждан к насилию, агрессии, возбуждать панику, а также побуждать к опасным действиям, способным нанести вред здоровью физических лиц или угрожать их безопасности.
Реклама не должна побуждать к действиям, нарушающим природоохранное законодательство.
Требования к распространению рекламы.
1. Запрет взимания платы за размещение рекламы под видом информационного, редакционного или авторского материала (п. 1 ст. 5 Закона о рекламе, ч. 2 ст. 36 Закона о СМИ).
2. Распространение рекламы на русском языке и по усмотрению рекламодателей дополнительно на государственных языках республик и родных языках народов Российской Федерации. Данное положение не распространяется на радиовещание, телевизионное вещание и печатные издания, осуществляемые исключительно на государственных языках республик, родных языках народов Российской Федерации и иностранных языках, а также на зарегистрированные товарные знаки (знаки обслуживания).
3. Если используются объекты исключительных прав, то распространение должно осуществляться с соблюдением этих исключительных прав.
4. Наличие в аудиовизуальной и печатной продукции предварительного сообщения "на правах рекламы".
Важно отличать рекламу от других видов информации, поскольку в отношении рекламы установлены особый порядок распространения, установлены определенные ограничения в ее распространении. Несоблюдение этих ограничений может повлечь административную и даже уголовную ответственность. Контроль за соблюдением законодательства о рекламе осуществляется федеральным антимонопольным органом (его территориальными органами). Данный орган в соответствии со ст. 26 Закона о рекламе вправе:
предупреждать и пресекать факты ненадлежащей рекламы;
направлять рекламодателям, рекламораспространителям и рекламопроизводителям предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе;
направлять материалы о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе в органы, выдавшие лицензию, для решения вопроса о приостановлении или о досрочном аннулировании лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности;
направлять в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы по подведомственности материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений в области рекламы.
Так, в ст. 5 Закона о рекламе предусмотрено, что размещение рекламы в аудиовизуальной и печатной продукции должно иметь сообщение об этом. В статье приводится один из способов такого сообщения, а именно - пометка "на правах рекламы".
Воронежское территориальное управление государственного антимонопольного комитета возбудило против редакции газеты "Коммуна" административное производство в связи с отсутствием пометки "на правах рекламы" при размещении в газете двух сообщений, которые сотрудником территориального управления антимонопольного комитета были оценены как рекламные. Первое сообщение было изложено в форме интервью с заместителем председателя Воронежского Сбербанка г-на Лукина. В интервью содержались ответы на вопросы корреспондента о режиме работы банка, условиях вклада, размерах ставок и т.д. Второе сообщение являло собой статью "Финансовые орбиты Инкомбанка", в которой рассказывалось о деятельности банка и его Воронежского отделения. В статью включены показатели финансового положения банка, на основе которых можно делать выводы о благополучии банка и его высоком рейтинге.
Возникает вопрос: всякая ли информация, содержащая положительную оценку о том или ином лице, является рекламой? Для этого необходимо проверить наличие всех 5 признаков, характеризующих рекламу. Полагаем, что в рассматриваемых случаях эти сообщения не будут рекламой, поскольку в них такой признак, как способность реализации товаров, идей и начинаний, отсутствует. Вместе с тем обращает на себя внимание отсутствие этого признака рекламы в ст. 5 Закона о рекламе, где говорится о пометке "на правах рекламы".
Положения о рекламе содержатся в Федеральных законах "О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации", "О выборах депутатов Государственной Думы Российской Федерации", "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (ст. 5) и ряде других.
В пункте 22 ст. 60 Закона о выборах депутатов предусмотрено, что запрещается прерывать передачу предвыборных агитационных материалов зарегистрированного кандидата региональной группы, политической партии, избирательного блока, в том числе рекламой товаров, работ и услуг.
В пункте 4 ст. 64 данного Закона предусмотрено, что оплата рекламы коммерческой и иной, связанной с выборами, деятельности с использованием фамилии или изображения кандидата, наименования эмблемы, иной символики политической партии, иного общероссийского общественного объединения, входящих в состав избирательного блока, выдвинувшего список кандидатов, в ходе избирательной кампании осуществляется только из средств соответствующего избирательного фонда. В день голосования и в день, предшествующий дню голосования, такая реклама не допускается.
Согласно ст. 13 Федерального закона "О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации" тематические теле- или радиопрограммы государственных средств массовой информации о деятельности органов государственной власти Российской Федерации не могут прерываться рекламными сообщениями и материалами.
Согласно ст. 7 Федерального закона от 10 июля 2001 г. N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" не допускается демонстрация курения табака общественными и политическими деятелями в средствах массовой информации.