Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества. Комментарий к статье 28

1. Общество как коммерческая организация в качестве основной цели своей деятельности преследует извлечение прибыли (см. комментарий к ст. 2 Закона). Соответственно, в п. 1 ст. 8 Закона в качестве одного из основных прав участников общества закреплено право принимать участие в распределении прибыли общества (см. комментарий к ст. 8 Закона).
Принятие решения о распределении чистой прибыли общества - право, но не обязанность общества.
В п. 1 ст. 28 Закона установлена периодичность, с которой общества вправе принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества - ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Обязательность закрепления в учредительных документах общества периодичности принятия обществом решений о распределении своей чистой прибыли Законом не предусмотрена. В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона учредительным договором определяются только условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли (см. комментарий к ст. 12 Закона).
Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества также в соответствии с подп. 7 п. 2 ст. 33 Закона (см. комментарий к ст. 33 Закона).
В п. 1 ст. 29 Закона установлены ограничения распределения прибыли общества между участниками общества, т.е. предусмотрены случаи, когда общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества (см. комментарий к ст. 29 Закона).
Как разъяснено в подп. "б" п. 15 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14, в случае если общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, суд не вправе удовлетворять требование истца - участника общества о взыскании причитающихся ему сумм, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.
Порядок определения чистой прибыли комментируемым Законом не установлен, в связи с чем в силу п. 1 ст. 6 части первой ГК РФ, предусматривающего аналогию закона, следует обратиться к порядку определения чистой прибыли акционерного общества, установленному п. 2 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в ред. Федерального закона от 6 апреля 2004 г. N 17-ФЗ <*>): чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2004. N 15. Ст. 1343.
В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утв. Приказом Министерства финансов РФ от 31 октября 2000 г. N 94н (в ред. Приказа Минфина России от 7 мая 2003 г. N 38н) <*>, для обобщения информации о формировании конечного финансового результата деятельности организации в отчетном году предназначен бухгалтерский счет 99 "Прибыли и убытки".
--------------------------------
<*> См.: Экономика и жизнь. 2000. N 46; 2003. N 23.
Конечный финансовый результат (чистая прибыль или чистый убыток) слагается из финансового результата от обычных видов деятельности, а также прочих доходов и расходов, включая чрезвычайные. По дебету счета 99 "Прибыли и убытки" отражаются убытки (потери, расходы), а по кредиту - прибыли (доходы) организации. Сопоставление дебетового и кредитового оборотов за отчетный период показывает конечный финансовый результат отчетного периода.
На счете 99 "Прибыли и убытки" в течение отчетного года отражаются:
прибыль или убыток от обычных видов деятельности - в корреспонденции со счетом 90 "Продажи";
сальдо прочих доходов и расходов за отчетный месяц - в корреспонденции со счетом 91 "Прочие доходы и расходы";
потери, расходы и доходы в связи с чрезвычайными обстоятельствами хозяйственной деятельности (стихийное бедствие, пожар, авария, национализация и т.п.) - в корреспонденции со счетами учета материальных ценностей, расчетов с персоналом по оплате труда, денежных средств и т.п.;
суммы начисленного условного расхода по налогу на прибыль, постоянных обязательств и платежи по перерасчетам по этому налогу из фактической прибыли, а также суммы причитающихся налоговых санкций - в корреспонденции со счетом 68 "Расчеты по налогам и сборам".
По окончании отчетного года при составлении годовой бухгалтерской отчетности счет 99 "Прибыли и убытки" закрывается. При этом заключительной записью декабря сумма чистой прибыли (убытка) отчетного года списывается со счета 99 "Прибыли и убытки" в кредит (дебет) счета 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)".
Построение аналитического учета по счету 99 "Прибыли и убытки" должно обеспечивать формирование данных, необходимых для составления отчета о прибылях и убытках.
По мнению Министерства финансов РФ, выраженному в письме от 11 марта 2004 г. N 04-02-05/3/19 "О порядке расчета чистой прибыли организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения" <*>, организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, определяют чистую прибыль также в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утв. Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н.
--------------------------------
<*> См.: Налогообложение. 2004. N 3.
2. По общему правилу, содержащемуся в п. 2 ст. 28 Закона, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Уставом общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества, т.е. непропорционально долям участников общества в уставном капитале общества. Такой порядок распределения прибыли между участниками общества может быть установлен:
уставом общества при учреждении общества. Решение об утверждении устава общества принимается учредителями единогласно и оформляется в виде протокола собрания учредителей общества (см. комментарий к ст. 11 Закона);
путем внесения в устав общества изменений. Решение общего собрания участников общества о внесении таких изменений согласно п. 2 ст. 28 Закона принимается всеми участниками общества единогласно. Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации в установленном порядке (см. комментарий к ст. 12 Закона).
Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих непропорциональный порядок распределения прибыли между участниками общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, которое принимается всеми участниками общества также единогласно.
В соответствии со ст. 24 Закона доли, принадлежащие обществу, при распределении прибыли общества не учитываются (см. комментарий к ст. 24 Закона).
В п. 2 ст. 29 Закона установлены ограничения выплаты прибыли общества участникам общества, т.е. предусмотрены случаи, когда общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято (см. комментарий к ст. 29 Закона).
Как разъяснено в подп. "а" п. 15 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14, в случае если судом будет установлено, что общим собранием участников общества принято решение о распределении части прибыли общества между его участниками в соответствии с п. 2 ст. 28 Закона, однако общество не производит соответствующие выплаты либо произвело их в меньшем размере, чем предусмотрено решением, суд вправе взыскать причитающиеся суммы в пользу истца.
В п. 18 указанного Постановления разъяснено, что при рассмотрении споров между обществом и его участниками по выплате части прибыли общества, распределенной между его участниками (ст. 28 Закона), суд вправе удовлетворить наряду с требованием о взыскании суммы долга и требование о взыскании процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном ст. 395 части первой ГК РФ (в отношении установленной ст. 395 ГК РФ ответственности за неисполнение денежного обязательства см. комментарий к ст. 19 Закона).
При ликвидации общества в случае, если после завершения расчетов с кредиторами осталось имущество ликвидируемого общества, выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли осуществляется в первую очередь (см. комментарий к ст. 58 Закона).