Статья 48. Нарушение авторских и смежных прав. Контрафактные экземпляры произведения и фонограммы. 1. Незаконное использование произведений или объектов смежных прав либо иное нарушение предусмотренных настоящим Законом авторского права или смежных прав влечет за собой гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
2. Физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований настоящего Закона, является нарушителем авторских и смежных прав.
3. Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.
4. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.
Комментарий к статье 48
1. Пункт 1 имеет отсылочный характер и не несет особой правовой нагрузки.
2. Меры гражданской ответственности, применяемые при нарушении авторских и смежных прав, указаны в основном в ст. 49, 49.1 и 50 Закона.
Кроме того, общие меры гражданской ответственности, предусмотренные ГК, также применяются к авторскому праву и смежным правам.
В частности, поскольку нарушение этих прав является деликтом, применимы нормы общих положений о возмещении вреда (ст. 1064 - 1083 ГК).
Применимы также общие нормы о защите гражданских прав (ст. 11 - 16 ГК).
Поскольку рассматриваемые нарушения могут причинить и моральный вред, подлежат применению нормы ст. 150, 151, 1099 - 1101 ГК.
К договорам, относящимся к использованию авторских и смежных прав, применимы нормы об ответственности за нарушение обязательств (ст. 393 - 406 ГК).
3. В соответствии со ст. 146 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее УК РФ)(данная статья действует в редакции Федеральных законов от 8 апреля 2003 г. N 45-ФЗ и от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ) уголовными преступлениями являются следующие деяния:
1) присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю (ч. 1);
2) незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере (ч. 2);
3) деяния, предусмотренные в ч. 2 ст. 146 УК РФ, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо в особо крупном размере, либо лицом с использованием своего служебного положения, подпадают под ч. 3 ст. 146 УК РФ.
Деяния, предусмотренные в ст. 146 УК РФ, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм, либо стоимость прав на использование превышает 50 тыс. руб., а в особо крупном размере - 250 тыс. руб.
Уголовные санкции:
по ч. 1 ст. 146 УК РФ: штраф в размере до 200 тыс. руб. или в размере зарплаты (дохода) осужденного за период до восемнадцати месяцев; либо обязательные работы от 180 до 240 часов; либо арест от трех до шести месяцев;
по ч. 2 ст. 146 УК РФ: штраф в таком же размере; либо обязательные работы в течение такого же срока; либо лишение свободы до двух лет;
по ч. 3 ст. 146 УК РФ: лишение свободы до пяти лет со штрафом в размере до 500 тыс. руб. или в размере зарплаты (дохода) осужденного за период до трех лет либо без штрафа.
См. также Комментарий к Уголовному кодексу РФ: Расширенный уголовно-правовой анализ / Под общ. ред. В.В. Мозякова. 3-е изд. М.: Экзамен, 2004; 4-е изд., М., 2005 г.
4. В соответствии с ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если эти экземпляры являются контрафактными по законодательству Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, либо если на экземплярах этих произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода влечет наложение административного штрафа с конфискацией контрафактных экземпляров, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.
Размер административного штрафа, налагаемого на гражданина, - от 15 до 20 МРОТ; на должностное лицо - от 30 до 40 МРОТ; на юридическое лицо - от 300 до 400 МРОТ.
Конфискованные экземпляры произведений и фонограмм, материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, и иные орудия совершения административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, подлежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских и смежных прав по его просьбе (ч. 3 ст. 32.4 КоАП РФ).
Меры административного характера в определенных случаях могут применяться также Федеральным антимонопольным органом (органы Федеральной антимонопольной службы) - на основе ст. 10 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", а также таможенными органами - на основании гл. 38 Таможенного кодекса РФ 2003 г.
См. также Положение о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами, утвержденное Приказом Государственного таможенного комитета РФ от 27 октября 2003 г. N 1199 (Российская газета 2003. 25 декабря).
5. В п. 2 содержится определение понятия "нарушитель авторских или смежных прав": это лицо, которое не выполняет требований Закона, т.е. совершает какие-либо действия, нарушающие положения Закона, или, наоборот, не совершает обязательных предусмотренных Законом действий.
6. В п. 3 вводится понятие "контрафактный экземпляр".
Слово "контрафактный" происходит от французского слова "contrefacon" - нарушение прав интеллектуальной собственности.
Таким образом, "контрафактный" означает "нарушающий авторские или смежные права".
В настоящее время вместо слова "контрафактный" часто говорят "пиратский", от английского неологизма "piracy" - нарушение прав интеллектуальной собственности.
7. Закон употребляет слово "контрафактный" только по отношению к экземплярам произведений и фонограмм. Это очень узкое применение: контрафактными могут быть также экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач. К этим объектам также должны применяться нормы ст. 49 - 50.
Напротив, выражение "контрафактный экземпляр произведения или фонограммы" в уголовном праве и в административном праве не может толковаться расширительно.
8. Из п. 3 следует, что экземпляры, воплощающие произведения или объекты смежных прав, являются контрафактными, если были допущены нарушения закона при их изготовлении или распространении.
Если допущенные нарушения закона будут затем исправлены, например будет получено согласие владельца прав на распространение экземпляров, то эти экземпляры уже не должны считаться контрафактными.
9. Пункт 4 относится к частному случаю ввоза контрафактных экземпляров охраняемых произведений или объектов смежных прав на территорию России.
Разумеется, если соответствующие авторские и смежные права действуют в той стране, где эти экземпляры были изготовлены или распространялись, а изготовление или распространение этих экземпляров производилось без согласия правообладателя, такие экземпляры, импортируемые в Россию, являются контрафактными.
Но в п. 4 поясняется, что такие экземпляры считаются контрафактными, если в соответствующей зарубежной стране они являются общественным достоянием, а их импорт в Россию осуществлен без согласия правообладателя. См. также пункт 8 комментария к данной статье.
О необходимости широкого понимания выражения "экземпляры произведений и фонограмм" см. п. 7 комментария к данной статье.
О территориальности действия авторского права см. п. 1 ст. 5 и комментарий к нему.
О территориальном действии смежных прав см. ст. 35 и комментарий к ней.
10. В Законе не решен вопрос о "частично контрафактных" экземплярах, в которых содержатся - кроме контрафактного - другие произведения и фонограммы, воспроизведенные и распространяемые на законных основаниях. Применение к таким "частично контрафактным" экземплярам норм, касающихся контрафактных экземпляров, не должно затрагивать прав других правообладателей. Поэтому суд вправе не признать контрафактным сборник стихотворений, содержащий лишь одно стихотворение, использованное без согласия, например, наследника автора.
11. В соответствии с Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с послед. изм.) "не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе ... продажа, обмен или иное введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности" (ст. 10). Недобросовестная конкуренция является составной частью антимонопольного законодательства.
Факты нарушения антимонопольного законодательства рассматриваются федеральным антимонопольным органом РФ (ст. 27 указанного Закона РСФСР). В настоящее время таким органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС). Положение о ней утверждено Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 331 (СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3259). ФАС имеет территориальные органы (Положение о территориальном органе ФАС. См.: Российская газета. 2004. 10 декабря). Ранее этот орган именовался: Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП). Основанием для рассмотрения дел о нарушении норм, относящихся к недобросовестной конкуренции, являются заявления юридических лиц, органов местного самоуправления и представления прокурора. ФАС России (его территориальные управления) вправе рассматривать такие дела и по собственной инициативе.
На основе заявления заинтересованного лица (или по собственной инициативе) ФАС России дает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении правонарушений и (или) об устранении их последствий, о восстановлении первоначального положения и т.п. (ст. 12 вышеупомянутого Закона РСФСР).
За неисполнение этих предписаний на организации, их руководителей, должностных лиц может быть наложен штраф. Предписания и решения ФАС России и его территориальных управлений могут быть признаны недействительными судом или, соответственно, арбитражным судом.
Таким образом, некоторые гражданские авторские права могут защищаться в административном порядке (п. 2 ст. 11 ГК). При этом необходимо учитывать следующие судебные указания.
ТОО "Русская цифровая музыка (РДМ)" получила от Российского авторского общества право выпуска фонограммы с записью песни "Про кого-то", переводчиком слов которой является С. Маршак. РДМ издало альбом, озаглавив его "Моей душе покоя нет", - строкой из этой песни. Одновременно наследники С. Маршака передали ООО "Эль-Джанкшн" право использования строки "Моей душе покоя нет" в качестве названия их альбома песен.
На основе заявления "Эль-Джанкшн", поданного в МАП, МАП издало предписание, запрещающее РДМ использовать альбом с названием "Моей душе покоя нет".
Федеральный арбитражный суд Московского округа Постановлением от 2 июля 1997 г. признал недействительным упомянутое предписание МАП. Мотивы этого решения наиболее ярко отражены в письме заместителя Председателя ВАС РФ от 10 октября 1997 г. (об отказе в принесении протеста): "между сторонами не разрешен спор о праве, в связи с чем антимонопольный комитет не мог принимать решение о незаконном использовании авторского права".
Аналогичную мысль высказал Арбитражный суд Нижегородской области в решении от 20 ноября 2001 г. по делу ООО "Томикс" к ООО "Газета "Трамвай". В суд было представлено предписание Владимирского территориального управления МАП, запрещающее ответчику использовать оформление первой полосы своей газеты, поскольку этим нарушаются права истца. В судебном решении отмечается, что указанное предписание "не принимается судом во внимание, т.к. отсутствие или наличие в действиях нарушений авторских прав является компетенцией суда".