Статья 39. Реализация товаров, работ или услуг. 1. Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

(в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
2. Место и момент фактической реализации товаров, работ или услуг определяются в соответствии с частью второй настоящего Кодекса.
3. Не признается реализацией товаров, работ или услуг:
1) осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики);
2) передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации;
3) передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества некоммерческим организациям на осуществление основной уставной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью;
(пп. 3 введен Федеральным законом от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
4) передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов);
(пп. 4 в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
5) передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества или товарищества (его правопреемнику или наследнику) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками;
(в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
6) передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества;
(в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
7) передача жилых помещений физическим лицам в домах государственного или муниципального жилищного фонда при проведении приватизации;
(в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
8) изъятие имущества путем конфискации, наследование имущества, а также обращение в собственность иных лиц бесхозяйных и брошенных вещей, бесхозяйных животных, находки, клада в соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации;
(в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
9) иные операции в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
(в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
Комментарий к статье 39
1. В п. 1 ст. 39 НК дается общее определение реализации товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем.
Анализ комментируемой нормы позволяет понимать под реализацией следующие действия:
а) передачу на возмездной основе права собственности на товары;
б) передачу на возмездной основе результатов выполненных работ;
в) оказание на возмездной основе услуг;
г) совершение перечисленных действий на безвозмездной основе в случаях, предусмотренных НК.
Возмездность реализации следует понимать в смысле п. 1 ст. 423 ГК, где возмездным признается такой договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Получение платы состоит в передаче денежных средств, а иное встречное предоставление может принимать различные формы, в том числе состоять в обмене товарами, результатами работ или услугами. Причем встречным предоставлением по отношению к передаче товара может быть не только передача другого товара, но и выполнение работы или оказание услуги и наоборот.
Возмездность сохраняется и в случае, когда одна из сторон по указанию другой стороны производит исполнение третьему лицу (например, покупатель по указанию продавца передает денежные средства другому лицу). Поскольку покупатель исполняет обязанность перед продавцом, передачу денежных средств третьему лицу следует считать встречным предоставлением по отношению к покупателю.
Безвозмездная передача товара (результата работы) или оказание услуги могут быть признаны реализацией только в случаях, предусмотренных НК.
2. В соответствии с п. 2 ст. 39 НК понятия места и момента фактической реализации товаров, работ или услуг должны быть определены в части второй НК. Законодатель не указывает, какую реализацию он считает "фактической". До принятия и введения в действие второй части НК следует исходить из того, что переход права собственности, передача вещи - это институты гражданского права, и они в соответствии со ст. 11 НК должны использоваться в том значении, какое придает им ГК.
Обратим внимание, что применительно к товарам и результатам работ объект передачи определен по-разному. В первом случае передается право собственности на товары (что не тождественно передаче самих товаров), а во втором - результаты выполненных работ. Результаты выполненных работ должны иметь материальное выражение (ст. 38 НК), т.е. быть вещами.
Если товар является вещью, то момент перехода права собственности на него определяется по правилам ст. 223 ГК. В соответствии с этой нормой право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором, если переход права собственности подлежит государственной регистрации, то с момента такой регистрации (например, переход прав на недвижимость). В договоре стороны могут предусмотреть и иной, т.е. не совпадающий с моментом передачи, момент возникновения права собственности на движимую вещь. Поэтому момент реализации товара в виде вещи (вещей) может зависеть от содержания договора, являющегося основанием реализации товара.
Это же касается и передачи товара в виде имущественных прав. Такой переход происходит в момент заключения соответствующего договора, если самим договором или законом не предусмотрено иное.
Момент передачи вещи (как товара, так и результата выполненной работы) определяется по правилам ст. 224 ГК. Передачей вещи признается вручение ее приобретателю, а равно сдача ее перевозчику или организации связи соответственно для отправки или пересылки приобретателю (если вещь отчуждена без обязательств доставки) (п. 1 ст. 224 ГК). Под моментом вручения вещи понимается ее фактическое поступление во владение приобретателя или указанного им лица. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного распорядительного документа на нее (п. 3 ст. 224 ГК). Момент передачи вещи определяется законом императивно и не может зависеть от содержания договора.
Для услуги моментом ее реализации следует считать момент завершения процесса ее оказания.
3. В п. 3 ст. 39 НК приведен перечень действий имущественного характера, которые не признаются реализацией товаров, работ или услуг.
Следует заметить, что многие из этих действий не могли быть отнесены к реализации и без специального указания об этом в п. 3 ст. 39 НК уже в силу их безвозмездности - приватизация жилых помещений (ст. 217 ГК, Закон РСФСР от 4 июля 1991 г. "О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации") <*>, наследование (ст. 527 - 561 ГК РСФСР 1964 г.), конфискация (ст. 243 ГК), приобретение права собственности на находку (ст. 228 ГК), клад (ст. 233 ГК), бесхозяйные вещи (ст. 225 ГК), безнадзорные животные (ст. 230 ГК).
--------------------------------
<*> ВВС РСФСР. 1991. N 28. Ст. 959.
В НК могут быть предусмотрены и иные действия, не признаваемые реализацией. Но содержащийся в Кодексе перечень не следует считать исчерпывающим. Любая иная безвозмездная передача имущества также не может признаваться реализацией, если иное прямо не предусмотрено в НК (п. 1 ст. 39 НК).
Под инвестиционным характером передачи товаров, результатов работ или оказания услуг следует понимать такую их передачу (оказание) другому лицу, которая не предполагает получения от него непосредственного встречного имущественного предоставления, а предназначена для осуществления принимающим инвестиции лицом определенной деятельности, в результате осуществления которой инвестор получает соответствующую своим инвестициям долю прибыли.