Статья 3. Брокерская деятельность. Брокерской деятельностью признается совершение гражданско - правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, занимающийся брокерской деятельностью, именуется брокером.
Передоверие брокерами совершения сделок допускается только брокерам. Передоверие допускается, если оно оговорено в договоре комиссии или поручения либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств, для охраны интересов своего клиента, с уведомлением последнего.
Передоверие осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления, если иное не предусматривается договором с клиентом или его поручением. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
В случае наличия у брокера интереса, препятствующего осуществлению поручения клиента на наиболее выгодных для клиента условиях, брокер обязан немедленно уведомить последнего о наличии у него такого интереса.
В случае если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых счетах и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора.
Часть прибыли, полученной от использования указанных средств и остающейся в распоряжении брокера, в соответствии с договором перечисляется клиенту. При этом брокер не вправе гарантировать или давать обещания клиенту в отношении доходов от инвестирования хранимых им денежных средств.
В случае если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к исполнению этого поручения с ущербом для интересов клиента, брокер обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
Комментарий к статье 3
1. Комментируемая статья устанавливает лишь наиболее общие положения осуществления брокерской деятельности на РЦБ. Более детально порядок осуществления брокерской деятельности и порядок ее лицензирования определяются нормативными актами ФКЦБ России и Банка России: Временным положением о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ (утв. Постановлением ФКЦБ России от 19 декабря 1996 г. N 22), Положением о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на РЦБ Российской Федерации (утв. Постановлением ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. N 50), Постановлением ФКЦБ России от 24 января 1997 года N 5 "Об осуществлении кредитными организациями операций с ценными бумагами на рынке ценных бумаг", Положением "Об особенностях лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации" (утв. Приказом Банка России от 23 октября 1997 г. N 02-462) и др.
2. Согласно части 1 комментируемой статьи брокерской деятельностью признается совершение гражданско - правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре. Таким образом, брокерская деятельность может осуществляться:
на основании договора поручения и доверенности;
на основании договора комиссии, а также доверенности на совершение сделок с ценными бумагами при отсутствии указаний на полномочия комиссионера в договоре.
Комментируемая статья не содержит какого-либо указания на возможность использования брокером агентского договора, что является не совсем логичным с точки зрения законодателя. Агентский договор, как это явствует из пункта 1 статьи 1005 ГК РФ, сочетает в себе конструкцию как договора поручения, так и договора комиссии. И в том, и в другом случае агент обязуется совершать определенные действия по поручению другой стороны (принципала) и за его счет. Однако в одном случае агент совершает действия, например сделки, от своего имени, как по договору комиссии. В другом случае, напротив, - от имени принципала, как по договору поручения. Если сделка совершена агентом от своего имени, то стороной в этой сделке выступает сам агент с последующей передачей прав и обязанностей принципалу. Если сделка совершена агентом от имени принципала, стороной сделки является принципал, которому с самого начала принадлежат права и обязанности. Вместе с тем, следует заметить, что независимо от того, действует ли агент по схеме договора поручения или по схеме договора комиссии, его действия могут и выходить за рамки и того, и другого договоров, и содержание агентского договора может быть шире любого из них.
Так же как в двух указанных в комментируемой статье договорах полномочия агента могут быть определены агентским договором конкретно, путем перечисления поручаемых ему действий, либо в общем виде, с передачей агенту общих полномочий на совершение сделок от имени принципала. В этом случае агент может совершать любые сделки, которые мог бы совершить сам принципал, если их совершение не противоречит существу агентского договора.
Понятие и содержание договора поручения и договора комиссии, а также доверенности определяются главами 49 - 51 и статьями 185 - 186 ГК РФ. Следует отметить, что поверенный может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности. Комиссионеру же доверенность на совершение сделок с ценными бумагами необходима только при отсутствии указаний на его полномочия в договоре комиссии.
На практике, из предложенного брокеру законодателем выбора - действовать от своего имени и за счет клиента (доверителя) по договору поручения либо от своего имени, но за счет клиента (комитента) по договору комиссии, для брокера предпочтительнее заключать договоры комиссии, а не поручения. Указ Президента РФ от 18 августа 1996 года N 1212 "О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения" (в ред. Указов Президента РФ от 28 февраля 1997 г. N 139, от 29 июня 1998 г. N 734, от 30 октября 1998 г. N 1313) устанавливает порядок расчетов применительно в том числе и к фондовому рынку по сделкам на оказание услуг, в частности по договорам поручения и комиссии. Согласно пункту 6 Указа все расчеты по сделкам на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), совершаемым представителем (агентом, поверенным) от имени доверителя (принципала), осуществляются исключительно с расчетного счета доверителя. Поверенному не разрешается зачисление на свои счета доходов (вознаграждения) по указанным сделкам ранее зачисления выручки от указанных сделок на расчетный счет доверителя. Такого запрета нет в отношении договоров комиссии. Более того, Положение о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами (утв. Постановлением ФКЦБ России от 20 октября 1997 г. N 38) прямо предусматривает при заключении договора комиссии открытие брокером отдельного расчетного счета для денежных средств клиента. При сложившейся практике выполнения брокером поручений клиента и учитывая крайнюю изменчивость российского фондового рынка для брокера предпочтительнее действовать через свой расчетный счет, покупая ценные бумаги, например, в Российской торговой системе, чем через счет своего клиента.
Как общее правило, брокер вправе:
осуществлять куплю - продажу ценных бумаг по поручению клиентов;
хранить (учитывать) и использовать денежные средства клиентов, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные от продажи ценных бумаг, если это предусмотрено условиями договора с клиентом;
принимать на себя ручательство за исполнение сделки купли - продажи ценных бумаг третьим лицом;
оказывать консультационные услуги по вопросам приобретения ценных бумаг и иных инвестиций;
выступать андеррайтером при первичном размещении эмиссионных ценных бумаг;
совершать иные финансовые операции и сделки, связанные с осуществлением брокерской деятельности в соответствии с комментируемым Законом.
Следует отметить, что статья 8 (п. 2 ч. 2) комментируемого Закона предусматривает также возможность для брокера быть зарегистрированным в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Данная норма Закона представляется ошибочной, поскольку создает основу для манипуляций со стороны брокеров с ценными бумагами их клиентов, так как операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг одного номинального держателя ценных бумаг не отражаются у держателя реестра или депозитария, клиентом которого он является <*>. Выписки со счетов брокера в рамках его внутреннего учета, выдаваемые им своим клиентам, в отличие от выписок по счету депо, выдаваемых депозитарием, не могут подтверждать согласно смыслу данного Закона права клиентов на переданные в номинальное держание активы. Поэтому реестродержатель находится под постоянным риском понести имущественную ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей в результате исков со стороны инвесторов, если брокер - номинальный держатель начнет действовать вопреки интересам своих клиентов (например, начнет "крутить" ценные бумаги клиентов) и потерпит убытки, которые не сможет возместить. Исходя из этого, иным профессиональным участникам РЦБ за исключением номинальных держателей, имеющих депозитарную лицензию, должно быть запрещено Законом выступать в качестве номинального держателя. Безусловно, для этого требуется внести соответствующие изменения в комментируемый Закон.
--------------------------------
<*> Смотри комментарий к статье 8 Закона.
Отчасти данная коллизия норм Закона может быть преодолена с учетом интересов как брокеров, так и инвесторов, если брокер выполняет функции не номинального держателя с присущими последнему правами согласно Закону, а функции попечителя счета в соответствии с пунктом 2.8 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36). Согласно этому нормативному акту ФКЦБ России клиент (депонент) может передать полномочия по распоряжению ценными бумагами и осуществлению прав по ценным бумагам, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, другому лицу - попечителю счета. В качестве попечителей счетов клиентов (депонентов), открытых у депозитария, могут выступать лица, имеющие лицензию профессионального участника РЦБ, в том числе и брокеры. Между попечителем счета и депозитарием должен быть заключен договор, устанавливающий их взаимные права и обязанности, в том числе, например, обязанности по заключению депозитарных договоров с депонентами, сверке данных по ценным бумагам клиента (депонента) и т.п. Следует иметь в виду, что при наличии попечителя счета клиент (депонент) не имеет права самостоятельно передавать депозитарию поручения в отношении ценных бумаг, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, за исключением случаев, предусмотренных депозитарным договором. Каждое поручение, переданное попечителем счета в депозитарий, должно иметь в качестве основания поручение, переданное попечителю счета клиентом (депонентом). Попечитель счета обязан передавать клиенту (депоненту) отчеты депозитария об операциях, совершенных по счетам депо клиента (депонента), и выдаваемые депозитарием документы, удостоверяющие права клиента (депонента) на ценные бумаги. При этом попечитель счета не удостоверяет права на ценные бумаги, однако записи, осуществляемые попечителем счета, могут быть использованы в качестве доказательств прав на ценные бумаги. В отличие от Закона Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации прямо предусматривает, что депозитарий не отвечает перед клиентом (депонентом) за убытки, причиненные в результате действий попечителя счета, если иное не установлено в договоре между депозитарием и клиентом (депонентом), а попечитель счета, соответственно, не отвечает перед клиентом (депонентом) за убытки, если докажет, что убытки причинены в результате действий депозитария, которые попечитель счета не мог ни предвидеть, ни предотвратить.
3. Комментируемая статья не содержит указания на то, кто может быть брокером. Такие указания имеются во Временном положении о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ. Согласно пункту 2.1 указанного Положения брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг вправе осуществлять как юридические, так и физические лица, являющиеся профессиональными участниками РЦБ, при наличии лицензии на осуществление данного вида деятельности. При этом необходимо отметить, что данные лица должны быть созданы или зарегистрированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, что исключает возможность занятия данной профессиональной деятельностью на РЦБ иностранных лиц.
Порядок лицензирования брокерской деятельности, осуществляемой гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, устанавливается нормативными актами ФКЦБ, которая, однако, до последнего времени не определила их правовой статус в качестве профессиональных участников РЦБ.
В отношении организационно - правовой формы брокера, которая также не определена в Законе, следует отметить противоречия между действующими нормативными актами ФКЦБ. Пункт 1.5 Временного положения о лицензировании брокерской и дилерской деятельности на РЦБ устанавливает, что лицензия на осуществление брокерской и дилерской деятельности может быть выдана коммерческой организации, созданной в форме хозяйственного товарищества или общества (т.е. полному товариществу, товариществу на вере, обществу с дополнительной ответственностью, обществу с ограниченной ответственностью или акционерному обществу), а также гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица. В то время как пункт 6.1 Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на РЦБ РФ сводит организационную форму брокера - коммерческой организации только к форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Представляется, что в данном случае превалирующее значение будет иметь последнее Положение, как более позднее по времени принятия.
4. Брокерская деятельность на РЦБ осуществляется исключительно на основании лицензии, выдаваемой ФКЦБ, ее региональным отделением или Банком России, которому ФКЦБ была выдана генеральная лицензия на осуществление лицензирования такой деятельности. Условия и порядок выдачи, приостановления и аннулирования лицензий на осуществление брокерской деятельности на РЦБ определяются Временным положением о лицензировании брокерской и дилерской деятельности на РЦБ, а также Положением о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на РЦБ РФ.
Кредитные организации не могут осуществлять брокерскую и дилерскую деятельность на основании лицензий на осуществление банковских операций, выданных Банком России. С 1 октября 1997 года согласно Постановлению ФКЦБ России от 24 января 1997 года N 5 "Об осуществлении кредитными организациями операций с ценными бумагами на рынке ценных бумаг" они могут делать это только в соответствии с требованиями, установленными Временным положением о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ. Особенности лицензирования Банком России деятельности кредитных организаций, как профессиональных участников РЦБ, установлены в Положении "Об особенностях лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации" и Указании "О порядке лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации" (утв. Приказом Банка России от 23 октября 1997 г. N 02-462).
В зависимости от того, вправе ли брокер действовать от имени и за счет физического лица или от своего имени и за счет физического лица, ФКЦБ устанавливает к обладателю брокерской лицензии несколько различные финансовые требования и специальные требования. Например, размер собственного капитала коммерческих организаций, имеющих лицензии на осуществление брокерской деятельности без права работы со средствами физических лиц, должен быть не менее 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных законодательством РФ на дату расчета собственного капитала профессионального участника. Соответственно, с таким правом, уже 40000 МРОТ, т.е. в четыре раза больше.
Банк России с учетом особенностей, установленных Положением Банка России "Об особенностях лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации" и в соответствии с генеральной лицензией ФКЦБ России от 11 июня 1997 года N 90-000-2-00001 осуществляет лицензирование брокерской деятельности кредитных организаций в схожем порядке (как с учетом операций с физическими лицами, так и за исключением операций с физическими лицами).
5. Комментируемая статья (ч. 5) допускает возможность совмещения брокерской деятельности с дилерской деятельностью. Кроме того, согласно пункту 1.6 Положения ФКЦБ России о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на РЦБ РФ N 50 брокерская деятельность может осуществляться на условиях совмещения с депозитарной деятельностью и деятельностью по управлению ценными бумагами (при условии получения брокером лицензии на осуществление депозитарной деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами). Кредитные организации также вправе совмещать банковскую деятельность с брокерской и дилерской деятельностью на РЦБ.
6. Как общее правило, брокер обязан лично исполнять поручения клиентов. Вместе с тем, часть 3 комментируемой статьи допускает возможность передоверия совершения сделок другому брокеру. При этом передоверие брокерами совершения сделок допускается только брокерам и если оно оговорено в договоре комиссии или поручения, а также в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств, для охраны интересов своего клиента, с уведомлением последнего.
Передоверие осуществляется в соответствии с нормами главы 50 ГК РФ. Согласно статье 980 ГК РФ действия без поручения заинтересованного лица в целях предотвращения вреда его имуществу, исполнения его обязательства или в его иных непротивоправных интересах (действия в чужом интересе) должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью. Брокер, действуя без поручения в интересах клиента, обязан при первой возможности сообщить об этом клиенту и выждать в течение разумного срока его решения об одобрении или о неодобрении предпринятых действий, если только такое ожидание не повлечет серьезный ущерб для клиента (ст. 981 ГК РФ). Такие действия в интересах клиента, совершенные после того, как брокеру стало известно, что они не одобряются клиентом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц. Это означает, что если после неодобрения клиента брокер понесет какие-либо расходы, эти расходы не подлежат возмещению. Если он, несмотря на неодобрение клиента, совершит какую-либо сделку, то обязанности по этой сделки будут ложиться на него самого, а не на клиента, в интересах которого он действовал.
7. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает общие требования к выполнению брокером поручений клиентов. Эти требования конкретизируются Временным положением о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ (п. 3.1 и 3.2). Согласно Временному положению при осуществлении профессиональной деятельности брокер обязан выполнять поручения клиентов добросовестно и честно, действуя исключительно в интересах клиентов и в полном соответствии с полученными от них указаниями и обеспечивать своим клиентам наилучшие условия исполнения их поручений (наилучшим образом в соответствии с поручениями клиента). Брокер обязан доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв разумных мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков, не допускать манипулирования ценами на РЦБ и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе. Он должен также раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами в случаях и в порядке, предусмотренном комментируемым Законом.
В комментируемой статье устанавливается обязанность брокера исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, если иное не предусматривается договором с клиентом или его поручением. Это особенно актуально при совершении сделок, когда брокер совмещает деятельность брокера и дилера. В этом случае брокер обязан совершать сделки купли - продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к дилерским операциям самого брокера. Представляется, данное правило также должно применяться и к сделкам купли - продажи ценных бумаг, совершаемых брокером для себя (от своего имени и за свой счет), и которые не подпадают под определение дилерской деятельности в соответствии с комментируемым Законом. Часть 5 комментируемой статьи логично трактовать таким образом, что сделки, осуществляемые брокером по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению перед собственными сделками брокера, иначе действия брокера можно будет рассматривать как недобросовестные, что также является нарушением требований данной статьи.
Брокер обязан принимать все разумные меры для защиты и обеспечения безопасности средств и ценных бумаг клиентов. Например, брокер не вправе осуществлять операции с ценными бумагами в случаях, если у регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев этих ценных бумаг, отсутствует лицензия на право осуществления деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (за исключением случаев, когда ведением реестра владельцев именных ценных бумаг занимается эмитент этих ценных бумаг), а также если регистрирующий орган приостановил размещение выпуска этих ценных бумаг. Брокер, не являющийся кредитной организацией, не вправе заключать сделки с ценными бумагами с использованием услуг организаций, непосредственно способствующих заключению гражданско - правовых сделок с ценными бумагами, в случае, если эти организации не имеют соответствующей лицензии на осуществление деятельности по организации торговли на РЦБ или лицензии фондовой биржи, выданных ФКЦБ. В целях защиты интересов клиентов ФКЦБ запретила брокерам заключать также срочные сделки с производными финансовыми инструментами, базисным активом которых являются акции, за исключением случаев совершения срочных сделок на фондовых биржах и у организаторов торговли на РЦБ, зарегистрировавших правила совершения таких сделок в ФКЦБ (п. 3.5 Временного положения о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ).
В случае наличия у брокера интереса, препятствующего осуществлению поручения клиента на наиболее выгодных для клиента условиях, брокер обязан немедленно уведомить последнего о наличии у него такого интереса. Это касается в первую очередь случаев возникновения конфликта интересов, связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности. Брокер после уведомления клиентов о возникновении такого конфликта интересов обязан предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента.
8. Брокеры вправе предоставлять своим клиентам денежные средства по договору займа для приобретения ценных бумаг под залог этих ценных бумаг. Однако указанные ценные бумаги должны торговаться через организаторов торговли и иметь признанные котировки. При этом сумма займа, предоставленного клиенту, не может превышать 50% рыночной стоимости этих ценных бумаг, используемых как предмет залога в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору займа. ФКЦБ установила и общее ограничение для таких случаев. Общая сумма денежных средств, предоставляемых брокером и (или) дилером своим клиентам по договорам займа, не может превышать сумму, равную двукратному размеру собственного капитала брокера и (или) дилера.
9. Комментируемая статья не налагает каких-либо обязанностей на клиентов брокера. Однако в соответствии с нормативными актами ФКЦБ брокеры вправе запрашивать у клиентов сведения об их финансовом состоянии (платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном исполнении обязательств перед клиентами. Они также вправе запрашивать у клиентов информацию об источниках формирования их капитала; требовать от клиентов - физических лиц подтверждения их дееспособности; требовать от руководителей клиентов - юридических лиц подтверждения их полномочий на представление интересов юридических лиц при заключении договоров (п. 3.4 Временного положения о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ).
10. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает, что в случае, если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых счетах и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора. Часть прибыли, полученной от использования указанных средств и остающейся в распоряжении брокера, в соответствии с договором перечисляется клиенту. При этом брокер не вправе гарантировать или давать обещания клиенту в отношении доходов от инвестирования хранимых им денежных средств.
Внутренние процедуры и правила ведения учетных регистров брокера должны обеспечивать обособленный учет хранящихся у брокера по договору комиссии таких денежных средств клиента. Обособление денежных средств клиентов на практике осуществляется брокером путем учета этих средств не на забалансовых счетах, а правильнее сказать, на отдельном (обособленном) балансе, открываемом и ведущемся брокером для каждого клиента и каждого договора, предусматривающего ведение счета денежных средств.
Поскольку деньги клиента хранятся у брокера обособленно от имущества брокера, на отдельных счетах, на них не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера, не связанным с исполнением договора с клиентом, и в случае признания брокера несостоятельным (банкротом) ценные бумаги и денежные средства, принадлежащие клиентам, не могут быть включены в конкурсную (ликвидационную) массу.
Порядок ведения счетов, на которых хранятся денежные средства клиентов, определяется Положением о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами (утв. Постановлением ФКЦБ России от 20 октября 1997 г. N 38). Положение распространяется на деятельность только юридических лиц, являющихся профессиональными участниками РЦБ в соответствии с законодательством РФ и не являющихся кредитными организациями. Согласно Положению N 38 (п. п. 2.2 и 2.3) ведение брокером счетов денежных средств клиента может осуществляться на основании одного из следующих договоров:
договора комиссии, предусматривающего обязательство брокера хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг;
договора доверительного управления (в случае совмещения брокерской деятельности и деятельности по доверительному управлению).
При этом заключаемый брокером договор комиссии, предусматривающий обязательство брокера хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования или полученные в результате продажи ценных бумаг, регулируется в части хранения денежных средств в соответствии с нормами законодательства РФ, установленными для отношений доверительного управления. Договор комиссии может предусматривать право использования денежных средств брокером до момента возврата их клиенту в соответствии с условиями договора.
Для ведения счетов денежных средств клиентов, обеспечения их обособленного хранения кредитные организации открывают брокерам отдельные расчетные счета с пометкой "денежные средства клиентов, переданные в доверительное управление". Отдельные расчетные счета открываются в порядке, установленном Центральным банком РФ для открытия счетов в кредитных организациях.
При наличии договора комиссии и в остальных случаях, распоряжение счетом денежных средств клиента осуществляется либо по распоряжениям клиента, переданным брокеру уполномоченными лицами клиента в порядке, определяемом договором между ними; либо в порядке исполнения договоров купли - продажи ценных бумаг, заключенных брокером за счет и по поручению клиента. Согласно Положению N 38, если договором с клиентом не предусмотрено иное, исполнение распоряжения клиента на перечисление средств со счета денежных средств, ведущегося у брокера, должно быть обеспечено брокером не позднее следующего банковского дня после дня получения им такого распоряжения в установленном договором порядке. При этом моментом исполнения брокером распоряжения клиента на перечисление средств со счета денежных средств, ведущегося у брокера, является момент списания их по поручению брокера с корреспондентского счета кредитной организации, в которой открыт отдельный расчетный счет, или момент выдачи наличных денежных средств клиенту из кассы брокера.
11. В комментируемой статье не содержится требований к ведению внутреннего учета, обязательной отчетности брокера перед клиентами, лицензирующими органами и профессиональными саморегулируемыми организациями. Данные требования содержатся в нормативных актах ФКЦБ и Банка России, в частности во Временном положении об учетных регистрах и внутренней отчетности профессиональных участников РЦБ (утв. Постановлением ФКЦБ России от 26 ноября 1996 г. N 21), а также во Временном положении о предоставлении отчетности профессиональными участниками РЦБ, осуществляющими брокерскую, дилерскую и деятельность по управлению ценными бумагами (утв. Постановлением ФКЦБ России от 6 ноября 1998 г. N 45).
В частности, брокер обязан осуществлять учет всех сделок и операций, совершенных в ходе исполнения договора с клиентом, а также обеспечить надлежащий учет документов, являющихся основанием для совершения операций с ценными бумагами и денежными средствами клиента. Брокер обязан в сроки, устанавливаемые договором с клиентом, представлять клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента (включая данные о размерах комиссии и других вознаграждениях брокера) и передавать иные документы, связанные с исполнением договора с клиентом и распоряжений клиента и т.п.
12. Как общее правило, брокер несет финансовые риски, связанные с осуществлением операций по использованию денежных средств и ценных бумаг, принадлежащих клиенту за счет собственных средств. Брокер обязан в порядке, установленном гражданским законодательством РФ, возместить клиенту в полном объеме убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору, в том числе убытки, причиненные в результате несвоевременного возврата денежных средств по требованию клиента, несвоевременного уведомления клиента о конфликте интересов брокера и клиента, нарушения условия о коммерческой тайне и иных нарушений прав и интересов клиента.