Статья 538. Завещательный отказ. Завещатель вправе возложить на наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства (завещательный отказ) в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать его исполнения. Отказополучателями могут быть лица, как входящие, так и не входящие в число наследников по закону.

На наследника, к которому переходит жилой дом, завещатель вправе возложить обязательство предоставить другому лицу пожизненное пользование этим домом или определенной частью его. При последующем переходе права собственности на дом или его часть право пожизненного пользования сохраняет силу.
Наследник, на которого возложено завещателем исполнение завещательного отказа, должен исполнить его лишь в пределах действительной стоимости перешедшего к нему наследственного имущества за вычетом падающей на него части долгов наследодателя.
Если наследник по завещанию, на которого возложено исполнение завещательного отказа, имеет право на обязательную долю в наследстве, то он исполняет завещательный отказ лишь в пределах той стоимости перешедшего к нему наследственного имущества, которая превышает размер его обязательной доли.
В случае смерти до открытия наследства лица, на которое было возложено исполнение завещательного отказа, либо в случае непринятия им наследства обязанность исполнения завещательного отказа переходит на других наследников, получивших его долю.
Комментарий к статье 538
1. В ч. 1 ст. 538 дается легальное определение завещательного отказа. Анализ этого определения позволяет указать следующие признаки ЗО:
а) он имеет место при наследовании по завещанию;
б) завещатель вправе возложить ЗО на любого из наследников по завещанию. При этом:
не играет роли размер доли в имуществе, завещанном данному наследнику;
и государство, и ЮЛ (которым завещано имущество или его часть) могут быть именно тем наследником, на которого возложен ЗО;
в) его сущность состоит в том, что на упомянутого выше наследника завещатель возлагает:
исполнение какого-либо обязательства. Оно должно быть конкретным (т.е. в завещании нужно четко указать, в чем состоит само обязательство, его характер, порядок и сроки исполнения и т.д.) и не может противоречить закону (т.е. должно быть правомерным);
исполнение этого обязательства в пользу т.н. отказополучателя.
При этом отказополучателем может быть:
1) и гражданин, и ЮЛ, и государство;
2) и одно лицо, и несколько лиц (причем в любом сочетании: только граждане; гражданин и два ЮЛ; гражданин, одно ЮЛ и государство; только ЮЛ и государство);
3) лицо, входящее в состав наследников как по закону (см. коммент. к ст. 532), так и по завещанию (см. коммент. к ст. 534). Возможно, что все отказополучатели - наследники по закону, что все они - наследники по завещанию, наконец, что часть отказополучателей - наследники по закону, а другая часть - по завещанию;
4) лицо, которое не является наследником ни по закону, ни по завещанию;
г) отказополучатель - если ему известно о ЗО - приобретает право требовать от наследника по завещанию его исполнения. О наличии ЗО отказополучатель может узнать от самого наследодателя, от нотариуса по месту открытия наследства (ст. 64 ОЗН), из публичного извещения или сообщения в СМИ, совершенных нотариусом (ст. 61 ОЗН), от наследника, на которого возложено исполнение ЗО, и т.д. (а не сразу после принятия наследником наследства). При этом он вправе потребовать исполнения ЗО в течение трех лет с момента, когда узнал или должен был узнать о неисполнении наследником ЗО (ст. 196 - 200 ГК РФ; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 2-е изд. М.: ИНФРА-М, 1999, с. 348 - 358). От имени малолетних отказополучателей, лиц, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными, такое требование заявляют их законные представители, опекуны и попечители.
2. Применяя правила ч. 2 ст. 538, нужно обратить внимание на ряд важных обстоятельств:
а) хотя в ст. 538 говорится только о жилом доме, все же невозможно игнорировать те кардинальные перемены, что произошли в нашей стране после 1964 г. (года принятия ГК РСФСР), а также нормы ГК РФ. Следует, в частности, иметь в виду, что правила этой статьи распространяются и на случаи, когда:
ЗО касается квартиры, переходящей по наследству (ст. 288 - 291 ГК РФ);
лицо пользуется жилым домом, помещением или его частью в соответствии с договором ренты (ст. 596 - 605 ГК РФ; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 3-е изд. М.: ИНФРА-М, 1999, с. 188 - 195);
б) завещатель вправе оставить свой жилой дом (квартиру) наследнику по завещанию, возложив на него исполнение ЗО, состоящее в том, что:
наследник обязан предоставить другому лицу пожизненное право пользоваться домом, квартирой (частью дома, квартиры). При этом упомянутое другое лицо могло:
1) уже проживать в жилом помещении к моменту открытия наследства (см. коммент. к ст. 528);
2) не проживать в указанном жилом помещении к моменту открытия наследства (например, находилось в детском доме);
3) еще и не родиться (например, ребенок наследодателя, зачатый при его жизни и родившийся после его смерти).
В любом случае наследник должен предоставить право пользования жилым помещением в течение всей жизни такого отказополучателя. Наличие "пользования" означает не только проживание в упомянутом жилом помещении, но и право хранения в нем своих вещей, право пользования оборудованием, местами общего пользования и т.п.;
в) в этой статье не говорится, что права отказополучателя переходят к его наследникам. По общему правилу эти права, будучи личными и неразрывно связанными с самим отказополучателем, не переходят к его наследникам (в т.ч. и в части пожизненного пользования жилым домом, квартирой, их частью);
г) если наследник (которому завещан жилой дом, квартира, обремененные правом отказополучателя на пожизненное пользование ими) отчуждает этот дом (квартиру), например, по договору купли - продажи жилого дома, квартиры, по договору дарения, мены и т.д., право пожизненного пользования сохраняется. Это подтверждается и нормами ст. 558. Аналогично решается вопрос и в случае, когда такое жилище переходит по наследству.
3. Анализ правил ч. 3 ст. 538 позволяет сделать следующие выводы:
а) пределы исполнения ЗО в равной степени относятся и к случаям, когда завещатель возложил исполнение ЗО на гражданина - наследника по завещанию, ЮЛ, государство;
б) действительная стоимость наследственного имущества устанавливается:
исходя из примерных действующих розничных цен с учетом износа имущества (п. 41 Инструкции от 19.03.96);
при отсутствии таких цен - по заключению сведущих лиц. В случае несогласия с оценкой наследник, на которого возложено исполнение ЗО, вправе пригласить специалиста - оценщика (абз. 2 п. 41 Инструкции от 19.03.96);
при определении цен на предметы, которые по наследству перешли к ЮЛ или государству, можно также воспользоваться правилами ст. 40 НК (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. М.: КОНТРАКТ, 2000, с. 141);
в) в состав наследственной массы входит не только имущество, переходящее по наследству, но и долги наследодателя. В соответствии со ст. 63 ОЗН нотариус (по месту открытия наследства) принимает претензии от кредиторов наследодателя в письменной форме. Удовлетворение их требований осуществляется в порядке, установленном действующим законодательством (например, ст. 25 ГК РФ, нормами гл. 39 ГПК). В связи с этим наследник, на которого возложено исполнение ЗО, должен его совершить:
лишь в пределах действительной стоимости перешедшего к нему по наследству имущества. Например, если такая стоимость составляет 10 тыс. руб., а исполнение ЗО повлекло бы расходы наследника в размере 15 тыс. руб., то наследник обязан исполнить ЗО в пределах 10 тыс. руб. (хотя вправе по своему усмотрению исполнить ЗО и с превышением этих пределов);
с учетом того, что пределы исполнения ЗО подлежат уменьшению на сумму, равную стоимости падающей на него части долгов наследодателя (а если наследник один - то на сумму всех долгов наследодателя, которые подлежат вычету). Впрочем, наследник по своему усмотрению может исполнить ЗО в полном объеме.
4. Характеризуя правила ч. 4 ст. 538, нужно учитывать следующее:
а) обязательная доля в наследстве - это доля имущества в наследственной массе, подлежащая передаче несовершеннолетним или нетрудоспособным детям наследодателя (в т.ч. усыновленным), а также нетрудоспособным супругу, родителям (усыновителям) и иждивенцам умершего, независимо от содержания завещания (см. коммент. к ст. 535);
б) имеются в виду не любая обязательная доля, а лишь перешедшая к наследнику:
по завещанию. Иначе говоря, систематическое толкование правил ст. 538 и 535 показывает, что обязательная доля, перешедшая к наследнику по закону, например при лишении его наследства, в ст. 538 в виду не имеется, ибо конструкция этой статьи такова, что возложить исполнение ЗО можно только на наследника по завещанию;
по завещанию сверх части, доли имущества, завещанного ему наследодателем;
в) наследник обязан исполнить ЗО в пределах:
действительной стоимости перешедшего к нему наследственного имущества (определенной по правилам ч. 3 ст. 538);
той части указанной действительной стоимости, которая превышает размер его обязательной доли. Например, если размер обязательной доли равен 6 тыс. руб. и размер "действительной" стоимости переданного наследнику имущества составляет 9 тыс. руб., а стоимость исполнения ЗО - 5 тыс. руб., то наследник обязан исполнить ЗО лишь в пределах 3 тыс. руб. (т.е. в пределах превышения размера "действительной" стоимости над размером обязательной доли: 9 тыс. руб. - 6 тыс. руб.). Однако такой наследник вправе (хотя и не обязан) исполнить ЗО в полном объеме (т.е. невзирая на то, что такое исполнение повлечет за собой превышение упомянутых в ч. 4 ст. 538 пределов).
5. Применяя правила ч. 5 ст. 538, нужно иметь в виду некоторые важные обстоятельства:
а) момент открытия наследства определяется по правилам ст. 528 (см. коммент. к ней);
б) ее правила применяются в случаях, когда:
1) наследник по завещанию, на которого было возложено исполнение ЗО:
умирает до открытия наследства;
объявляется умершим до смерти завещателя (в соответствии со ст. 45 ГК РФ);
признается без вести отсутствующим (в соответствии со ст. 42 - 44 ГК РФ);
2) ЮЛ (которому завещано имущество и на которое возложено исполнение ЗО) ликвидировано до открытия наследства. Дело в том, что в отличие от реорганизации (т.е. другой формы прекращения ЮЛ), когда имеет место правопреемство, при ликвидации правопреемства нет (ст. 58 - 61 ГК РФ; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 2-е изд. М.: ИНФРА-М, 1999, с. 119 - 124);
в) при переходе наследства к государству (см. коммент. к ст. 527, 552) правила ч. 5 ст. 538 применению не подлежат;
г) непринятие наследства (упомянутое в ч. 2 ст. 538) означает, что наследник:
по завещанию не совершил действий, направленных для принятия наследства и указанных в ст. 546, 547, 549 (см. коммент. к ним);
отказался от наследства без указания, в пользу кого он отказывается (см. коммент. к ст. 550);
не принял наследство в полном объеме, т.е. безоговорочно и без всяких условий. Нельзя, в частности, принять наследство, отказавшись при этом от исполнения ЗО;
д) наследники, получившие его долю, которые обязаны исполнить ЗО, это:
другие наследники по завещанию. Однако доля наследника, отказавшегося от наследства (не принявшего наследство) либо умершего к моменту его открытия, может перейти к ним и в порядке наследования по закону;
и ЮЛ, и государство, если доля умершего наследника (не принявшего наследство) перешла к ним.
6. Нужно учесть, что:
а) Верховный Суд РФ разъяснил следующее. При рассмотрении споров между отказополучателем и наследником по завещанию, на которого возложено исполнение ЗО, судам необходимо иметь в виду следующее:
нуждаемость наследника в пользовании наследственным имуществом (например, личная нуждаемость в жилье), а также переход права собственности от наследника к другому лицу, независимо от оснований такого перехода (продажа, обмен и т.п.), не влияют на права отказополучателя, поскольку объем этих прав устанавливается наследодателем при составлении завещания и не может быть изменен его наследниками;
права и обязанности отказополучателя в соответствии со ст. 538 прекращаются его смертью и не могут быть им переданы по наследству, если иное не было предусмотрено наследодателем, оставившим ЗО (п. 15 Постановления N 2);
б) систематическое толкование ст. 538 и 550 показывает, что:
отказополучатель вправе отказаться от принятия ЗО;
такой отказ не может быть произведен в пользу наследника (в т.ч. и того, на которого возложено исполнение ЗО), иначе нарушаются императивные правила ст. 550 о том, что лишь наследник вправе указывать, в пользу кого он отказывается от наследства (а не от ЗО); кроме того, это означало бы изменение воли наследодателя, выраженной в завещании;
часть наследственного имущества, которая подлежала передаче отказополучателю, наследуется по закону, если иное не предусмотрено в завещании (например, в завещании может быть установлено, что в таком случае такое имущество переходит к наследнику, на которого возложено исполнение ЗО);
в) систематическое толкование ст. 538 и 536 позволяет сделать вывод о том, что, отказополучатель вправе подназначить и отказополучателя (а не только наследника);
г) отмена завещания либо его изменение означает, что отменяется и ЗО либо изменяются его условия (см. коммент. к ст. 543).