Статья 1195. Личный закон физического лица. 1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.
3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
Комментарий к статье 1195
1. Участниками гражданских правоотношений, именуемыми субъектами, выступают прежде всего физические лица или их объединения. В равной степени физические лица и их объединения являются основными субъектами гражданско - правовых отношений международного характера. Если гражданское право регламентирует правовое положение, статус физического лица в гражданско - правовой сфере, то международное частное право также обращается к вопросам правового статуса физического лица, но преимущественно в двух взаимосвязанных аспектах: правовое положение иностранцев в Российской Федерации и правовое положение российских граждан за рубежом, которые там выступают в качестве иностранцев. Причем для российского международного частного права главным является первый аспект, поскольку правовое положение иностранцев в России лежит в сфере компетенции российского права, как материального, так и коллизионного, включая международные договоры с участием Российской Федерации. И напротив, правовое положение российских граждан за рубежом определяется иностранным правом соответствующего государства.
2. Как отмечено выше, это преимущественная схема. Бывают ситуации, когда международное частное право регламентирует правовое положение российского гражданина на территории России при участии его в гражданско - правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Например, российский гражданин, имеющий также гражданство иностранного государства (например, Израиля), заключает в России договор с иностранной фирмой. Может возникнуть вопрос, по законам какого государства - России или Израиля - будет определяться его право- и дееспособность. Ответит на этот вопрос российское международное частное право.
Отметим также, что, находясь за рубежом, российский гражданин не прекращает связь с российским государством и российским правом. Например, российские граждане за рубежом могут оформить брак у российского консула по российским законам, зарегистрировать родившегося ребенка и т.д. Связь российского гражданина с российским правом проявляется в институте дипломатической защиты государством своих граждан, находящихся за рубежом. Это важный общепризнанный институт международного публичного права. Одновременно это и важный институт нашего конституционного права, закрепленный в ч. 2 ст. 61 Конституции России. Как видим, российский гражданин, находящийся за рубежом, не прекращает правовой связи со своим государством и одновременно подчиняется праву страны пребывания. Данное положение в равной степени относится и к иностранцам, находящимся в России. Двойное правовое подчинение иностранцев - праву своего государства и праву страны пребывания - является отличительной особенностью правового положения иностранцев в целом.
3. Предыдущее российское законодательство, определяя правовое положение лиц в международной частноправовой сфере, использовало два термина - "иностранные граждане" и "лица без гражданства": "Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в СССР гражданской правоспособностью наравне с советскими гражданами" (п. 1 ст. 160 Основ 1991 г.). При формальном толковании терминов за пределами правового регулирования оставались и другие категории физических лиц, участвующие в трансграничных гражданско - правовых отношениях: российские граждане, российские граждане, имеющие также иностранное гражданство, иностранные граждане, имеющие гражданство нескольких государств (бипатриды), беженцы и др. Поэтому и практика, и доктрина расширительно толковали положение ст. 160 Основ 1991 г. и аналогичные положения в других нормативных актах и пользовались обобщающим термином "иностранцы", понимая под ним любые физические лица, не являющиеся российскими гражданами.
Новое законодательство обращается к более точной терминологии - "физическое лицо", охватывающее различные варианты: российский гражданин, российский гражданин, имеющий дополнительно иностранное гражданство, иностранный гражданин, иностранный гражданин, имеющий несколько гражданств (бипатрид), лицо без гражданства (апатрид), беженец. При дальнейшем изложении в зависимости от текста комментируемой статьи будем обращаться к правовому термину "физическое лицо" в случаях, когда речь идет о любых категориях физических лиц, либо к термину "иностранец", когда речь идет о лицах, не являющихся российскими гражданами.
4. Правовое положение физических лиц в международном частном праве ограничивается частноправовой сферой, а с учетом специфики данной работы - гражданско - правовой сферой: "имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников" (п. 1 ст. 2 ГК). За пределами темы остается множество вопросов, связанных с правовым положением иностранцев в России: порядок въезда и выезда иностранцев, право избирать и быть избранным, налоговые, финансовые, валютные вопросы и др. Это вопросы публичного права, основанные на принципе власти и подчинения. Они не решаются в международном частном праве. Однако иногда публично - правовые вопросы настолько тесно связаны с имущественными и личными неимущественными правами иностранцев, что приходится обращаться к публичному праву. Например, определение места жительства иностранца в России, которое часто выступает в качестве главного критерия для определения имущественных прав иностранца.
5. В силу двойного подчинения иностранцев - праву своего государства и праву страны пребывания - основополагающими началами, определяющими их правовое положение, являются личный закон физического лица и принцип национального режима.
Комментируемая статья, как следует из ее названия, посвящена личному закону физического лица. Личный закон - lex personalis - является давно сложившейся и широко применяемой в международном частном праве и в наши дни формулой прикрепления, или коллизионным принципом. В самом общем виде личный закон означает право того государства, которому принадлежит физическое лицо. Разумеется, принадлежность следует понимать условно как наличие устойчивой правовой связи физического лица с государством.
Основная сфера применения личного закона связана с правовым положением физического лица или его правовым статусом. Все главные вопросы, составляющие правовой статус физического лица, решаются его личным законом: правоспособность и дееспособность, ограничение и лишение дееспособности, признание лица умершим, личные неимущественные права (право на имя, честь, достоинство, деловую репутацию) и др. Отнесение этих вопросов к личному закону является общепризнанным в мировой практике. Часто личный закон применяется к семейно - брачным отношениям, к наследственным отношениям. Все это свидетельствует о том, какое важное место занимает личный закон в системе правового регулирования трансграничных частноправовых отношений.
6. Исторически личный закон сложился и применяется в двух формах в зависимости от формы правовой связи физического лица с государством: закон местожительства - lex domicilii, означающий применение права страны, на территории которой лицо проживает, и закон гражданства - lex nationalis (lex patriae), означающий применение права страны, гражданином которой является лицо. В основе такого деления лежат два критерия: территориальный, подчиняющий всех, кто находится на территории данного государства, праву этого государства; и экстерриториальный, подчиняющий праву данного государства всех своих граждан независимо от места их нахождения. В советский период господствовал территориальный подход к регулированию имущественных отношений иностранцев. С принятием Основ 1991 г. и особенно СК 1995 г. территориальный подход был серьезно потеснен обращением к закону гражданства иностранца. В результате в нашем праве сложилась смешанная система личного закона, при которой одни вопросы правового статуса физического лица подчинялись закону места жительства, другие - закону гражданства.
Обращение к смешанной системе личного закона стало общей тенденцией развития международного частного права к концу XX в. Многие новые кодификации международного частного права (в Австрии, Венгрии, Лихтенштейне, ФРГ, Румынии, Швейцарии и др.) включили специальные статьи о личном законе физического лица, которые предусматривают многовариантное решение вопроса о личном законе на базе двух означенных критериев, что способно обеспечить гибкое, многовариантное, справедливое регулирование всего многообразия частноправовых отношений международного характера.
Эта новая тенденция закреплена в разделе VI ГК. Впервые в наше законодательство включена статья под названием "Личный закон физического лица". В зависимости от фактических обстоятельств она предусматривает шесть вариантов личного закона.
7. Главным критерием определения личного закона является гражданство физического лица, под которым понимается устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей. Устойчивость связи обусловливает обращение к гражданству физического лица как первоосновному варианту личного закона: "Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет" (п. 1 комментируемой статьи). Если лицо является российским гражданином, то его личным законом будет российское право. Так как в соответствии с п. 3 ст. 4 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "О гражданстве Российской Федерации" (далее - Закон о гражданстве) проживание российского гражданина за пределами России не прекращает его гражданства, то российское право как личный закон российского гражданина следует за ним и воздействует на его правовой статус за рубежом. Роль российского права как регулятора правового положения российского гражданина особенно велика в тех странах, где личным законом признается закон гражданства (например, Австрия, Венгрия, Польша, Италия, ФРГ и др.).
Российский гражданин может одновременно иметь гражданство иностранного государства (двойное гражданство). Формально российский гражданин может приобрести гражданство иностранного государства, не выходя из российского гражданства, если соответствующее иностранное право разрешает. Российское право запретов таких действий не содержит. Более того, п. 2 ст. 6 Закона о гражданстве прямо предусматривает, что приобретение российским гражданином иного гражданства не влечет за собой прекращение российского гражданства. Однако в пределах юрисдикции Российской Федерации такое лицо будет рассматриваться только как российский гражданин (п. 1 ст. 6). В соответствии с этими принципиальными началами определяется и личный закон российского гражданина в данной ситуации: решающее значение будет иметь только принадлежность к российскому государству, и его личным законом будет российское право - п. 2 комментируемой статьи. При этом неважно, признает ли Российская Федерация правомочность приобретения российским гражданином гражданства иностранного государства или нет. Для решения коллизионной проблемы в пользу выбора российского права достаточно подтверждения только российского гражданства.
Исходя из первичной формы личного закона как права страны, гражданином которой является лицо (п. 1 комментируемой статьи), личным законом иностранного гражданина будет право страны, гражданином которой он является. Под иностранным гражданином согласно Закону о гражданстве понимается лицо, обладающее гражданством иностранного государства и не имеющее гражданства Российской Федерации. В случае представления физическим лицом доказательства принадлежности иностранному гражданству и отсутствия российского гражданства его личным законом будет право соответствующего иностранного государства. Однако из этого первичного основного варианта личного закона делается исключение в пользу российского права: если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, то его личным законом будет российское право - п. 3 ст. 1195. В данном случае отсылка к российскому праву обусловлена тем фактом, что иностранный гражданин проживает в России.
8. Начиная с п. 3 и далее в п. 4 и 5 ст. 1195 ГК отдает предпочтение второй основной форме личного закона физического лица как закона места жительства (lex domicilii): правом, применимым к правовому статусу физического лица, будет право страны, на территории которой лицо имеет место жительства. Закон места жительства применяется в случае, когда лицо не имеет гражданства ни одного государства - п. 5. По Закону о гражданстве под лицом без гражданства понимается лицо, не принадлежащее к гражданству Российской Федерации и не имеющее доказательств принадлежности к гражданству другого государства (абз. 6 ст. 3). При таких обстоятельствах обращение к праву страны, где лицо имеет место жительства, является единственным надежным основанием выбора права государства, с которым лицо имеет достаточно устойчивую связь. Закон места жительства применяется также в случае, когда лицо имеет несколько иностранных гражданств, - п. 4. Эта ситуация предполагает наличие у лица гражданства двух иностранных государств (двойного гражданства) или гражданства большего числа иностранных государств (так называемого множественного гражданства). В обоих случаях личным законом лица является право страны, в которой лицо имеет место жительства.
Законодательства государств, которые предусматривают многовариантность личного закона, как правило, иначе решают вопрос о личном законе лица с двойным или множественным иностранным гражданством, используя в качестве критерия не место жительства этого лица, а принцип эффективного гражданства. В качестве личного закона указывается на применение права страны, с которой лицо имеет наиболее прочную фактическую связь. В качестве примера сошлемся на швейцарский Закон о международном частном праве 1987 г.: "Если лицо обладает несколькими гражданствами, то для установления применимого права... определяющим является принадлежность к государству, с которым это лицо связано наиболее тесно" (п. 2 ст. 23) <*>. Правда, на практике чаще всего применение принципа эффективной связи ведет к выбору закона места жительства. Иногда такой результат предусматривается в самих законах. Так, п. 1 ст. 5 Вводного закона к ГГУ, указывая на применение права государства, "с которым это лицо наиболее тесно связано", если лицо является гражданином нескольких государств, одновременно раскрывает понятие тесной связи: "в особенности в силу постоянного места жительства или в течение всей своей жизни" <**>.
--------------------------------
<*> См.: Дмитриева Г.К., Филимонова М.В. Международное частное право. Действующие нормативные акты. М., 1999. С. 47.
<**> Там же.
9. Обращение ГК посредством трех вариантов личного закона к праву страны, в которой лицо имеет место жительства, требует раскрытия содержания, юридической квалификации понятия "место жительства". Согласно п. 1 ст. 1187 (см. комментарий) при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий должно осуществляться в соответствии с российским правом, если иное не установлено законом. ГК не дает точных ориентиров для понимания места жительства, а ограничивается общим определением: местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, - ст. 20. Только таким образом российский суд должен квалифицировать место жительства при установлении права страны, в которой лицо имеет место жительства. Временное место пребывания иностранца в гостинице или санатории на территории России не может рассматриваться как его место жительства.
Ключевым инструментом определения места жительства иностранца в России может стать установление его намерения рассматривать свое место нахождения как постоянное, а не временное. Данное намерение иностранца может быть выражено в получении им разрешения на постоянное проживание и вида на жительство, а также последующей регистрации его на территории России по месту жительства. Нельзя рассматривать само получение российской визы и регистрации по месту пребывания как намерение иностранца рассматривать свое пребывание в России как место жительства. Как правило, трудностей по определению намерения иностранцев, въезжающих в Россию по российским визам, не возникает, так как при ее оформлении подтверждается временный характер пребывания иностранца на территории России <*>.
--------------------------------
<*> См.: Федеральный закон от 15 августа 1996 г. "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" // СЗ РФ. 1996. N 34. Ст. 4029.
В случае невозможности установления намерения иностранца рассматривать свое пребывание в России как постоянное проживание российский суд не должен руководствоваться одним фактом наличия или отсутствия постоянной регистрации иностранца, а самостоятельно оценить все фактические обстоятельства дела и принять решение. На это указывает Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 15 января 1998 г. N 2-П "По делу о проверке конституционности положений частей первой и третьей статьи 8 Федерального закона от 15 августа 1996 года "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" в связи с жалобой гражданина А.Я. Аванова". Суд признал противоречащей Конституции РФ правоприменительную практику рассмотрения органами внутренних дел и судами места жительства как факта, подтвержденного регистрацией.
10. Наконец комментируемая статья предусматривает еще один вариант личного закона, связанный с правовым положением особой категории физических лиц - беженцев. Согласно Федеральному закону в ред. от 28 июня 1997 г. "О беженцах" под беженцем понимается лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой вследствие таких опасений. Не имея российского гражданства и находясь вне страны своего прежнего места жительства в результате означенных событий, беженец не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений. Для этой категории населения закономерно возникает новая правовая связь с тем государством, которое предоставило ему убежище. Этим объясняется обращение к праву государства, которое предоставило убежище, в качестве личного закона беженца. Удостоверение, выданное компетентным органом соответствующего государства, о признании лица беженцем, служит доказательством возникновения правовой связи с таким государством.
Таким образом, установленный ГК обобщенный личный закон физического лица как основополагающий подход к выбору права, подлежащего применению к правовому статусу лица, включает в себя шесть вариантов, два из которых выражают закон гражданства (lex nationalis или lex patriae), три - закон места жительства (lex domicilii) и шестой - право страны, предоставившей лицу убежище. Общепризнанной сферой применения личного закона является правовое положение физического лица как субъекта гражданско - правовых отношений международного характера. По личному закону решаются такие вопросы, как гражданская правоспособность физического лица, его дееспособность, в том числе и возможные ограничения дееспособности, вплоть до лишения дееспособности, правоотношения по опеке и попечительству, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим и др. Дополнительно личный закон используется и для решения наследственных и семейно - брачных вопросов. Простой перечень вопросов, решаемых по личному закону, в качестве которого может выступать как российское право, так и иностранное, свидетельствует, что он является важным регулятором правового положения физического лица.