Статья 10. Понятие паевого инвестиционного фонда. 1. Паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом.
2. Паевой инвестиционный фонд должен иметь название (индивидуальное обозначение), идентифицирующее его по отношению к иным паевым инвестиционным фондам.
Ни одно лицо, за исключением управляющей компании паевого инвестиционного фонда, не вправе привлекать денежные средства и иное имущество, используя слова "паевой инвестиционный фонд" в любом сочетании.
Комментарий к статье 10
1. Комментируемая статья определяет категорию "паевой инвестиционный фонд". Приведенное определение позволяет выделить следующие признаки, отличающие паевой инвестиционный фонд:
- во-первых, когда речь идет об обособленном имущественном комплексе;
- во-вторых, имущество, составляющее такой обособленный имущественный комплекс, формируется за счет объединения имущественных взносов (имущества) лиц - учредителей паевого инвестиционного фонда;
- в-третьих, имущество, представляющее собой обособленный имущественный комплекс, сформированный путем объединения имущественных взносов учредителей паевого инвестиционного фонда, передается в доверительное управление управляющей компании;
- в-четвертых, целью передачи имущества в доверительное управления является получение дохода от доверительного управления, который также подлежит включению в состав паевого инвестиционного фонда;
- в-пятых, документом, удостоверяющим право собственности учредителя паевого инвестиционного фонда на долю в составе паевого инвестиционного фонда, служит инвестиционный пай (или паевое свидетельство), который является ценной бумагой;
- в-шестых, паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом.
Правоотношения, возникающие в связи с учреждением и функционированием паевых инвестиционных фондов, можно подразделить на следующие категории:
- правоотношения, являющиеся непосредственно связанными с инвестированием капитала (в первую очередь речь идет о денежных средствах); такие правоотношения возникают между учредителем инвестиционного фонда и управляющей компанией, которой учредитель передает имущество в доверительное управление с условием объединения этого имущества с имуществом других учредителей;
- правоотношения, обеспечивающие реализацию доверительного управления управляющей компанией.
Последняя категория правоотношений связана с функционированием инфраструктуры рынка, и в целом представляется возможным выделить два уровня в этих отношениях. На первом, наиболее приближенном к инвестору уровне находятся:
- правоотношения, связанные с учетом прав инвестора-учредителя - держателя инвестиционного пая на выданный инвестиционный пай;
- правоотношения, возникающие между управляющей компанией и аудитором, оценщиком инвестиционного фонда, которые направлены на то, чтобы обеспечить "прозрачность" в работе управляющей компании и позволить инвестору-учредителю - держателю инвестиционного пая осуществлять контроль за деятельностью такой управляющей компании;
- правоотношения, которые возникают в связи с обращением инвестиционных паев и направлены на то, чтобы обеспечить инвестору ликвидность инвестиционного пая, т.е. возможность в максимально короткий срок продать свой пай или приобрести новый пай другого инвестиционного фонда.
Изначально появление паевых инвестиционных фондов стало отражением тенденции к обособлению определенного имущества, его индивидуализации и наделению такого имущества элементами организации путем формирования для такого имущества особого правового режима. Исторически такого рода обособление имущества имеет свои корни в "торговом предприятии (заведении)", известном странам с дуалистической системой гражданского права. В рамках торгового права в таких странах понятию "предприятие" соответствует самостоятельная категория "торговое предприятие (заведение)", не наделяемое статусом самостоятельного юридического лица. В торговом праве выделяются единоличные либо коллективные коммерсанты, которые осуществляют свою предпринимательскую деятельность (торговый промысел) через одно или несколько принадлежащих им предприятий <*>.
--------------------------------
<*> Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 111.
Как организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности паевой инвестиционный фонд можно уподобить общему для многих правовых систем пониманию категории "предприятие", представляющей собой единство материальных и людских элементов, организованное для достижения конкретных предпринимательских целей. В паевом инвестиционном фонде все составляющие его элементы - это имущественный комплекс, состоящий, как правило, из ценных бумаг, в которые были размещены средства инвесторов учредителей фонда, и управляющая компания, которая управляет пакетом ценных бумаг, составляющих фонд.
В современной практике выделение (индивидуализация) определенного имущества для определенных целей постепенно получает все более широкое распространение. Так, например, при эмиссии облигаций, обеспеченных залогом, имущество, составляющее залоговое обеспечение, подлежит индивидуализации и обособлению. В зарубежной практике такое обособленное имущество получило наименование "специально выделенное имущество" - "special purpose vehicle" (SPV) <*>. В российском праве попытка создать условия для подобной организации отношений была сделана в рамках недавно принятых изменений и дополнений в Закон о рынке ценных бумаг <**>.
--------------------------------
<*> Henderson S.K. Synthetic Securitisation: the Elements // Butterworths Journal of International Banking and Financial Law. October 2001. P. 403 - 405.
<**> Изменения и дополнения были внесены с принятием Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях".
Главной особенностью правового статуса паевого инвестиционного фонда, как это следует из комментируемой статьи, является то, что он не является юридическим лицом, обладая при этом элементами индивидуализации (например, собственное наименование). В этой связи представляется уместным проведение аналогии с иными подобными формами предпринимательской деятельности. В качестве примера можно привести предприятие, рассматриваемое в ГК РФ в качестве имущественного комплекса и объекта гражданских прав (см. ст. 132).
Особенностью организационно-правовой формы, именуемой "паевой инвестиционный фонд", является формирование и управление имуществом. Имущественный комплекс, или собственно фонд, состоит из привлеченных вкладов членов (пайщиков) этого фонда. В определении паевого инвестиционного фонда подчеркивается, что имущество передается учредителем (учредителями) на условиях объединения его с имуществом других учредителей доверительного управления. В состав имущественного комплекса, помимо привлеченных средств, входит также и имущество, полученное в процессе доверительного управления.
Под имуществом, полученным в процессе доверительного управления, понимается прибыль, полученная управляющей компанией в результате ее деятельности по управлению имуществом паевого инвестиционного фонда. Указанная прибыль образуется в результате размещения привлеченных средств членов (пайщиков) фонда в ценные бумаги с целью их последующей продажи. Она соответствует разнице между покупной и продажной ценой, складывающейся на рынке ценных бумаг. Полученная управляющей компанией в результате совершения операций с ценными бумагами прибыль - это "имущество, полученное в процессе доверительного управления". Она принадлежит не управляющей компании, а составляет часть паевого инвестиционного фонда.
В определении паевого инвестиционного фонда подчеркивается эта особенность путем указания на долю, которая принадлежит каждому учредителю в имуществе паевого инвестиционного фонда: "Доля в праве собственности... удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией". Право учредителя фонда, владельца ценной бумаги, на получаемую в результате доверительного управления прибыль предполагает распределение между учредителями паевого инвестиционного фонда полученной в процессе доверительного управления прибыли.
Прибыль, согласно определению понятия "паевой инвестиционный фонд", составляет имущество фонда, т.е. автоматически присоединяется к имуществу, переданному в доверительное управление учредителями (пайщиками) паевого инвестиционного фонда. Каждый учредитель паевого инвестиционного фонда (пайщик) вместе с ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией, приобретает право на долю в праве собственности на имущество паевого инвестиционного фонда, частью которого является имущество, полученное в результате доверительного управления, т.е. прибыль. Это следует из того положения п. 1 ст. 10 Закона, согласно которому имущественный комплекс, составляющий паевой инвестиционный фонд, состоит из имущества, переданного учредителями паевого инвестиционного фонда, а также из "имущества, полученного в процессе такого управления".
Из определения понятия паевого инвестиционного фонда, таким образом, следует, что особенностью паевого инвестиционного фонда как имущественного комплекса является постоянно изменяющаяся его сумма. Изменение суммы стоимости имущества паевого инвестиционного фонда происходит, во-первых, за счет того, что в определении понятия инвестиционного фонда заложено его основное предназначение (функция) - постоянное привлечение новых учредителей (пайщиков): имущество передается паевому инвестиционному фонду на условиях "объединения этого имущества (имущества учредителей. - Н.Д. и Н.С.; далее - Н.Г.) с имуществом иных учредителей доверительного управления". Постоянные изменения суммы стоимости имущества паевого инвестиционного фонда происходят также и за счет присоединения к этому имуществу прибыли, получаемой в результате доверительного управления. Неизменным в случае паевого инвестиционного фонда остается одно - это право учредителя (пайщика) на долю в образованном при их участии имущественном комплексе.
Особенностью паевого инвестиционного фонда является то, что имущество паевого инвестиционного фонда - это имущество, находящееся в собственности учредителей доверительного управления, т.е. владельцев инвестиционных паев. Характер права собственности учредителей на имущество паевого инвестиционного фонда как общей долевой собственности раскрывается в ст. 11 комментируемого Закона. В определении же понятия паевого инвестиционного фонда лишь указывается, что доля каждого учредителя в праве собственности на имущество фонда удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией, - инвестиционным паем.
Важной чертой паевого инвестиционного фонда является его правовой статус. В статье прямо говорится о том, что паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом. В связи с этой особенностью паевого инвестиционного фонда в Законе специальное внимание уделяется вопросу идентификации паевого инвестиционного фонда, что, по существу, является идентификацией имущественного комплекса, каковым, согласно определению понятия, является паевой инвестиционный фонд.
2. В пункте 2 комментируемой статьи определен способ индивидуализации паевого инвестиционного фонда в соответствии с его характеристикой как обособленного имущественного комплекса. Согласно комментируемой статье паевой инвестиционный фонд должен иметь свое собственное наименование. Для хозяйственного оборота идентификация участников оборота, а также отдельных имущественных комплексов имеет большое значение. Можно провести аналогию с зарубежным правом, в котором торговые предприятия регулируются нормами торговых кодексов и в котором торговые предприятия подлежат регистрации в торговом реестре. Поскольку предприятие не является юридическим лицом, регистрации подлежит не столько само предприятие, сколько его название, которому соответствует определенное имущество, находящееся в собственности других лиц-коммерсантов. Например, § 23 Германского Торгового Уложения предусматривает, что "фирма (наименование имущества, соответствующего торговому предприятию. - Н.Г.) не может быть отчуждена без отчуждения торгового дела, для которого она используется". Коммерсант, в чьей собственности находится торговое предприятие, вправе пользоваться фирмой, т.е. зарегистрированным наименованием торгового предприятия в рекламе, на вывесках предприятий, в товарных знаках <*>.
--------------------------------
<*> Германское право. Часть II. М.: Исследовательский центр частного права, 1996. С. 24.
Вопрос о регистрации паевого инвестиционного фонда решается в Законе через регистрацию правил доверительного управления (ст. 19 комментируемого Закона). Комментируемая же статья лишь устанавливает требование относительно того, что паевой инвестиционный фонд должен иметь собственное название (индивидуальное обозначение), идентифицирующее его по отношению к иным паевым инвестиционным фондам.
Название паевого инвестиционного фонда подлежит включению в реестр паевых инвестиционных фондов. Порядок ведения реестра паевых инвестиционных фондов определяется в соответствии с Постановлением ФКЦБ от 27 апреля 2002 года N 14/пс. В реестре содержатся сведения о паевом инвестиционном фонде, включая тип паевого инвестиционного фонда, дату окончания формирования паевого инвестиционного фонда, дату внесения в реестр сведений о паевом инвестиционном фонде, регистрационный номер, присваиваемый ФКЦБ паевому инвестиционному фонду.
Порядок ведения реестра, утвержденный указанным Постановлением, обладает рядом особенностей. Он предусматривает регистрацию прежде всего договора или правил доверительного управления. При этом в реестре не предусматривается регистрация сведений о его учредителях или об имуществе, составляющем паевой инвестиционный фонд. Указанный Порядок не отличается и от системы регистрации недвижимого имущества и сделок, совершаемых с ним.
Порядок ведения реестра паевых инвестиционных фондов, помимо наименования паевого инвестиционного фонда, предполагает включение в реестр сведений о лицах, с которыми связана деятельность паевого инвестиционного фонда, в частности, речь идет о регистрации следующих сведений:
- правилах (условиях договора) доверительного управления;
- управляющей компании;
- аудиторе паевого инвестиционного фонда;
- оценщике паевого инвестиционного фонда;
- специализированном депозитарии;
- регистраторе, осуществляющем ведение реестра владельцев инвестиционных паев;
- агентах по выдаче и обмену инвестиционных паев.
Особенность порядка ведения реестров паевых инвестиционных фондов придает специфику и самому факту регистрации паевого инвестиционного фонда. Регистрация или внесение в реестр паевых инвестиционных фондов всех указанных сведений является способом осуществления контроля и управления деятельностью паевых инвестиционных фондов со стороны регулирующего органа. Однако основное предназначение ведения реестра паевого инвестиционного фонда состоит в предоставлении потенциальным держателям паев инвестиционного фонда необходимой информации о том, какие фонды существуют на рынке капиталов. Учредитель паевого инвестиционного фонда, каковым является будущий владелец инвестиционного пая, прежде чем стать таковым, должен получить наиболее полную информацию обо всех индивидуальных особенностях паевого инвестиционного фонда, в том числе о лицах, с которыми связана деятельность паевого инвестиционного фонда.
Второй абзац п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что ни одно лицо, за исключением управляющей компании паевого инвестиционного фонда, не может привлекать денежные средства и иное имущество, используя слова "паевой инвестиционный фонд" в любом сочетании.