Статья 238 ТК РФ определяет материальную ответственность работника как обязанность возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб.. При этом подчеркивается, что "неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат".

Статья 241 ТК РФ устанавливает в качестве общего правила норму о том, что "за причиненный ущерб работник несет материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка". При этом иное может быть предусмотрено "настоящим Кодексом или иными федеральными законами".
Статьи 242 - 245 ТК РФ говорят о случаях полной материальной ответственности, о материальной ответственности в полном размере. В ст. 242 полная материальная ответственность определяется как обязанность работника возместить причиненный ущерб в полном размере.
В соответствии с общепризнанным толкованием КЗоТ и ныне действующего Трудового кодекса полная материальная ответственность, предусмотренная в ст. 242 - 245, исключает применение нормы ст. 241 ТК РФ об ограничении размера материальной ответственности средним месячным заработком работника.
Можно полностью согласиться с таким толкованием. Однако следует отметить, что допустимо и иное толкование этой нормы: выражение "полная материальная ответственность" может быть понято и как отмена ограничения причиненного работником ущерба лишь прямым действительным ущербом. Иными словами, возможно следующее толкование: обязанность работника возместить ущерб в полном размере включает обязанность возмещения и неполученных доходов (упущенной выгоды).
Действительно, ст. 242 ТК РФ определяет полную материальную ответственность как обязанность работника возместить причиненный ущерб в полном размере, но не говорит об обязанности работника возместить причиненный прямой действительный ущерб в полном размере.
Иными словами, при нынешней формулировке Трудового кодекса нельзя игнорировать то, что норма ст. 242 может быть истолкована как содержащая исключение не только из ст. 241, но также и из нормы ст. 238.
Таким образом, в данном вопросе ТК РФ не выдерживает проверки, как говорят, fool proof (в данном случае это выражение переводится как "защита от критики со стороны лиц, не являющихся специалистами по трудовому праву").
Но вернемся в сферу общепринятого толкования: полная материальная ответственность по трудовому праву не включает обязанности по возмещению неполученных доходов. И это главное.
К тому же следует добавить, что содержащаяся ныне в ст. 243 ТК РФ норма о полной материальной ответственности за разглашение сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну, сформулирована как норма непрямого действия: эта норма может применяться "в случаях, предусмотренных федеральными законами". Последние слова могут иметь только одно толкование: должны существовать федеральные законы, которые прямо предусматривают полную материальную ответственность работника, разгласившего служебную или коммерческую тайну. Пока подобных законов нет, а норма, содержащаяся в ст. 139 ГК РФ, не может рассматриваться как такой закон.
Но даже если федеральные законы, устанавливающие полную материальную ответственность работника, разгласившего служебную или коммерческую тайну, будут приняты, можно заранее сказать, что они окажутся неэффективными. И объясняется это тем, что ущерб, причиненный разглашением служебной или коммерческой тайны, всегда будет выражаться в неполученных доходах, а не в виде реального ущерба. Конечно, все же возможны одиозные случаи, когда с работника взыщут стоимость материального носителя, на котором был зафиксирован пропавший документ, например дискеты (ст. 236 ТК РФ), но эта стоимость никогда не будет соизмерима с убытками, причиненными разглашением тайны.
Не лучше обстоит дело и с временными рамками применения указанных мер материальной ответственности: нет никаких сомнений в том, что после расторжения трудового договора все обязательства, взятые на себя работником в рамках трудового договора, прекращаются, а потому работник не может быть привлечен к материальной ответственности за разглашение "служебной" или "коммерческой" тайны, совершенное после расторжения трудового договора.
Одним словом, материальная ответственность работника за разглашение служебной или коммерческой тайны, провозглашенная трудовым законодательством, во всех случаях оказывается, мягко говоря, малоэффективной и непродуманной.
Единственный выход из этого сложного положения видится в заключении гражданско-правовых договоров о соблюдении работником определенного режима сохранения и неразглашения служебной и коммерческой тайны и о гражданско-правовой ответственности за ее разглашение, в том числе за передачу третьим лицам.
Такой гражданско-правовой договор должен заключаться наряду с трудовым договором и быть юридически (в том числе по сроку действия) независимым от трудового, хотя технически он может быть включен в текст трудового договора.
Представляется, что с научно-теоретической точки зрения не существует препятствий для заключения такого гражданско-правового договора: соблюдение режима неразглашения служебной или коммерческой тайны не входит в трудовую функцию работника (ст. 15 и 56 ТК РФ), за выполнение которой ему выплачивается заработная плата, а потому применение мер гражданско-правовой ответственности за нарушение взятых на себя работником обязательств в данном случае является вполне оправданным.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ

"ТРУДОВОЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ" от 30.12.2001 N 197-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.12.2001)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
"ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА СОЮЗА ССР И РЕСПУБЛИК"
(утв. ВС СССР 31.05.1991 N 2211-1)
"КОДЕКС ЗАКОНОВ О ТРУДЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
(утв. ВС РСФСР 09.12.1971)
Хозяйство и право, 2003, N 5