Статья 382. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу. 1. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям.
2. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
3. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.
Комментарий к статье 382
1. При применении гл. 24 ГК следует иметь в виду, что сфера ее действия ограничивается только изменением субъектного состава обязательств, т.е. относительными правоотношениями. Передача субъективных прав в абсолютных правоотношениях (авторских, изобретательских и т.п.), если она является допустимой, регулируется специальным законодательством, а не комментируемой главой.
Права по ценной бумаге на предъявителя передаются в особом порядке (см. комментарий к ст. 146 ГК).
2. Принадлежащее кредитору право (требование) в обязательстве является имущественной ценностью, которая заключается не только в его праве потребовать определенного поведения от должника, но и в праве кредитора при определенных обстоятельствах обратить взыскание на имущество этого должника. Таким образом, право требования является частью имущества кредитора, и в этом качестве оно также передаваемо, как и вещи.
Однако порядок передачи вещей и прав (требований) неодинаков ввиду различия их физической сущности. Вещи, как предметы материального мира, передаются путем простого вручения, по традиции. Права (требования) - нематериальны, поэтому их нельзя передать "из рук в руки", для этого необходимо осуществить особую процедуру. В § 1 комментируемой главы упоминаются несколько способов передачи прав (требований) в обязательстве: классическая уступка требования (цессия), индоссамент, решение суда, факт исполнения обязательства должника его поручителем, залогодателем, суброгация. Указанный перечень не носит исчерпывающего характера.
3. Цессия (от латинского cessio - уступка, передача) представляет собой способ сингулярного правопреемства, в результате чего происходит замена активной стороны обязательства (кредитора) при сохранении самого обязательства, его обеспечительных сделок, и не происходит ухудшения положения должника.
Цессия - это двустороннее соглашение (договор), в соответствии с которым одна сторона (первоначальный кредитор, цедент) передает, а другая сторона (новый кредитор, цессионарий) принимает право (требование) исполнения обязательства должником.
Уступка требования, регулируемая комментируемой главой, не прекращает первоначального обязательства. Оно сохраняется во всей своей юридической полноте, со всеми обеспечительными сделками и возражениями.
4. Помимо § 1 комментируемой главы общегражданская цессия регулируется гл. 43 ГК. Уступку требования, совершенную в рамках договора финансирования, можно рассматривать как особую коммерциализированную разновидность общегражданской уступки права (требования), которая входит в договор финансирования как один из его элементов и подчиняется специальному правовому режиму. За пределами норм гл. 43 ГК цессия, совершенная в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, регулируется нормами комментируемой главы, учитывая, что это один и тот же правовой институт.
5. Правоотношения, возникающие из уступки права (требования), можно условно разделить на три группы: 1) отношения между цедентом и цессионарием (определяются договором цессии); 2) отношения между кредиторами (прежним и новым) и должником по договору (цессионаром), право требования к которому передается по цессии; 3) отношения между кредиторами (цедентом и цессионарием) и всеми остальными третьими лицами.
Переход права (требования) к новому кредитору сопряжен с выполнением некоторых формальностей. В связи с этим закон возлагает на цедента выполнение ряда вспомогательных обязанностей, обслуживающих переход права (требования) от цедента к цессионарию. С момента совершения уступки требования у цедента возникают две основные обязанности: 1) передать цессионарию документы, удостоверяющие уступленное право (требование), и 2) сообщить ему сведения, имеющие значение для осуществления права (требования) (см. комментарий к ст. 385 ГК).
Обязанность прежнего кредитора отвечать за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК) осуществляется в рамках договора поручительства и поэтому не входит в содержание договора цессии.
У цессионария нет встречных обязанностей перед цедентом по договору цессии, поэтому договор цессии следует рассматривать как односторонний.
6. Предметом договора цессии может быть только индивидуально определенное право (требование), но степень его индивидуализации в договоре цессии может быть различной. Обычно считается, что индивидуализация требования достигается при условии индивидуализации пяти его основных составляющих: 1) предмета требования; 2) активной стороны (кредитора); 3) пассивной стороны (должника); 4) содержания требования (какие действия должник обязан произвести с предметом обязательства) и 5) основания возникновения требования. Именно такая степень определенности передаваемого права (требования) считается обязательной с точки зрения судебной практики. Так, по одному из дел суд признал недостаточным согласование в договоре условия о передаче цессионарию всех прав (требований) цедента к должнику, которые возникли в течение определенного периода времени, без перечисления конкретных прав в отдельности (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 29 декабря 1998 г. N 1676/98 <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 3.
Право (требование), передаваемое в соответствии с правилами комментируемой главы, может вытекать практически из любого гражданского правоотношения (договорного или внедоговорного, предпринимательского или потребительского договора), носить как денежный, так и неденежный характер. Исключения могут устанавливаться законом (ст. 383, 388 ГК) или договором (п. 1 ст. 828 ГК). Например, в соответствии с абз. 2 п. 1 комментируемой статьи предметом цессии не могут быть регрессные требования (ст. 325, 366, 399 ГК).
В порядке общегражданской уступки права (требования) могут передаваться права, связанные и не связанные с предпринимательской деятельностью цедента.
Предмет уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, не полностью совпадает с предметом уступки требования, регулируемой комментируемой главой. Предмет уступки требования, совершенной в рамках этого договора, - частный случай предмета общегражданской уступки требования. Указанная особенность должна быть использована для разграничения случаев применения гл. 24 и 43 ГК. Если право требования носит денежный характер и вытекает из предпринимательского договора, то уступка требования должна подчиняться специальному правовому регулированию гл. 43 ГК независимо от названия договора, а в случае отсутствия специальной нормы - общим правилам комментируемой главы. Если право (требование) не является денежным либо денежное требование возникло по иному основанию (например, из причинения вреда, из неосновательного обогащения), уступка будет регулироваться только общими нормами комментируемой главы. Вторым условием отнесения сделок к сделкам финансирования является то, что указанные выше права (требования) должны передаваться против встречного предоставления денежных средств лицом, к которому уступается право.
7. Под существующим правом (требованием) понимается право (требование) по уже заключенному договору с исполненной встречной обязанностью, срок исполнения которого наступил, а под будущим правом (требованием) - право (требование) по заключенному договору с исполненной встречной обязанностью, срок исполнения которого еще не наступил.
Предметом договора цессии может быть только действительное право (требование). Требование следует считать действительным, если оно, во-первых, юридически существует (т.е. обязательственное правоотношение возникло из юридически действительного договора, а если договор между цедентом и должником является ничтожным или признан недействительным как оспоримая сделка, уступка права (требования) по нему не порождает правовых последствий) и, во-вторых, принадлежит цеденту (т.е. цедент является кредитором по уступаемому им требованию, в противном случае договор цессии также лишается своего предмета).
8. Уступаемое право (требование), а также порядок его передачи должны соответствовать закону и договору между цедентом и должником (о правах, которые не могут быть предметом уступки требования, а также правилах совершения цессии в отношении некоторых из них см. комментарий к ст. 383 и 388 ГК).
Договор цессии, предметом которого является право (требование) о возврате исполнения по недействительной сделке (реституция), соответствует законодательству (Постановление Президиума ВАС РФ от 8 февраля 2000 г. N 1066/99 <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.
Уступка права требования банка к заемщику о возврате предоставленного ему кредита (ссудная задолженность) вначале признавалась судебной практикой противоречащей законодательству, в частности ст. 382, 388 ГК (письмо ВАС РФ от 20 сентября 1996 г. N С1-7/ОП-571), и норме о лицензировании банковской деятельности. Однако банковской операцией, для совершения которой требуется лицензия, является выдача кредита за счет привлеченных средств (ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности), а не его возврат. Поэтому в дальнейшем судебная практика смягчила свою позицию и признала законной уступку ссудной задолженности любому лицу (как кредитной, так и некредитной организации), если она произведена эквивалентно-возмездным образом.
9. Должник по уступленному праву требования является одним из тех третьих лиц, которые не вступают непосредственно в правоотношения по уступке права (требования). Однако ее последствия непосредственно отражаются на их правах и обязанностях. Поэтому закон специально регулирует правоотношения между кредиторами по передаваемому праву требования и должником.
10. Уступка права требования, урегулированная § 1 комментируемой главы, не приводит к ухудшению положения должника: он сохраняет все возражения к первоначальному кредитору (см. комментарий к ст. 386 ГК). Поэтому стало возможно появление общей нормы о том, что для перехода права (требования) от первоначального кредитора к новому не требуется согласия должника. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены законом или договором (см. комментарий к ст. 388 ГК).
11. Пункт 3 комментируемой статьи не возлагает на кредиторов (прежнего и нового) обязанности уведомить должника о состоявшейся уступке права (требования). Он устанавливает только возможные негативные правовые последствия такого неуведомления - должник вправе исполнить обязательство прежнему кредитору и не отвечать перед новым. При этом не имеет значения, знал ли фактически должник о состоявшейся уступке права или нет.
Уведомление должника о переходе прав должно быть произведено в письменной форме, поскольку оно имеет значение важного юридического факта. Редакция п. 3 комментируемой статьи позволяет сделать вывод, что речь идет о простой письменной форме уведомления независимо от формы договора цессии - устная, простая письменная или нотариальная (см. комментарий к ст. 389 ГК) и договора, права по которому передаются. С момента получения должником уведомления об уступке права требования договор цессии вступает в силу и для должника. Этот вывод имеет большое значение, особенно при многократной уступке цедентом одного и того же требования по нескольким договорам цессии (действительным окажется только первый по времени заключения договор, поскольку остальные лишатся своего предмета). Учитывая, что система регистрации уступленных прав отсутствует, для должника договор цессии не вступит в силу, пока он не получит уведомление об уступке требования. Однако, если первое уведомление поступит должнику от цессионария по второму договору и должник произведет ему исполнение, он освободится от обязательства, несмотря на недействительность второго договора. Цессионарий по первому договору предъявит иск о неосновательном обогащении к цессионарию по второму договору уступки требования. Так норма п. 3 комментируемой статьи защищает интересы должника.
Пункт 3 комментируемой статьи не определяет, какая из сторон состоявшейся уступки требования вправе сделать должнику рассматриваемое уведомление. Представляется, что это может быть любая сторона. Однако договором цессии соответствующая обязанность может быть возложена на нового или прежнего кредитора.
Обычно новый кредитор заинтересован в уведомлении должника об уступке требования, чтобы получить возможность вступить в непосредственные отношения по получению долга. Если уведомление сделано цессионарием, должник имеет право потребовать от нового кредитора документы, подтверждающие состоявшуюся уступку права требования и его права на получение исполнения в силу ст. 312 ГК.
В некоторых случаях условия цессии специально предусматривают, что уведомление не должно производиться (например, в рамках конфиденциального факторинга). В этом случае должник платит первоначальному кредитору, который и передает исполнение цессионарию.
12. Поскольку обязательственное право (требование) является частью имущества управомоченного лица, его передача другому кредитору может непосредственно отразиться на правах иных, кроме должника, третьих лиц, которыми чаще всего являются кредиторы цедента. Действующее законодательство охраняет интересы третьих лиц только при банкротстве цедента, устанавливая в этом случае специальные условия совершения уступки требования (см. комментарий к ст. 388 ГК).
Российское законодательство не определяет, в какой момент времени договор цессии вступает в силу для третьих лиц. Это может быть момент вступления в силу договора цессии или момент получения должником уведомления об уступке требования.
Учитывая, что отсутствие уведомления об уступке требования обязывает должника исполнить обязательство прежнему кредитору, произведенное им имущественное предоставление должно первоначально оказаться в составе имущества цедента, у которого возникнет обязанность передать его цессионарию. При наличии требований других кредиторов цессионарий окажется в равном положении с ними. Вопрос о конкуренции прав нескольких кредиторов на предмет исполнения должника будет решаться в зависимости от физических и юридических свойств предмета исполнения: конкуренция прав на индивидуально-определенную вещь должна определяться по праву старшинства, а требования обязательственного характера - пропорционально заявленным требованиям кредиторов, если законодательством не установлена специальная очередность их удовлетворения.
Должник обязан произвести исполнение цессионарию после получения уведомления об уступке требования. В этом случае кредиторы цедента не будут иметь никаких прав на предмет исполнения, предоставленный должником.
Таким образом, для кредиторов цедента правовые последствия уступки требования проявляются только после получения должником соответствующего уведомления. Следовательно, договор цессии вступает в силу для всех третьих лиц после получения должником уведомления о состоявшейся уступке права (требования).