Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества. 1. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
2. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.
В случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах, закрытое акционерное общество может быть обязано публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 настоящей статьи.
Комментарий к статье 97
1. Комментируемая статья вводит два типа АО: открытые и закрытые, которые различаются по количеству участников, минимальному размеру уставного капитала, порядку распределения долей в уставном капитале, привлечения инвестиций и обращения акций, дополнительным правам акционеров и степени открытости ("публичности") информации об обществе. В законодательстве содержатся и иные различия.
Указание на тип АО должно содержаться в его фирменном наименовании и уставе (п. 1 ст. 4 и п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах).
ОАО создается путем учреждения вновь или реорганизации уже существующего юридического лица, реорганизации унитарного предприятия в рамках приватизационного акционирования.
Количество участников ОАО не ограничено.
Для ОАО предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала (не менее 1000 МРОТ на дату государственной регистрации - ст. 26 названного Закона). ОАО вправе размещать свои акции как путем открытой подписки и свободной продажи, так и путем закрытой подписки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц, за исключением случаев, когда такая возможность ограничена уставом АО и правовыми актами РФ (п. 2 ст. 7, ст. 39 названного Закона). Акционерам ОАО принадлежит преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40 названного Закона).
ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения: 1) годовой отчет; 2) бухгалтерский баланс; 3) счет прибылей и убытков; 4) проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ; 5) сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специальным законодательством; 6) иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Кроме того, ОАО обязано ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности независимого профессионального аудитора.
По общему правилу инвесторы (учредители) самостоятельно определяют тип создаваемого ими АО с учетом своих интересов. Создание ОАО целесообразнее при установке на систематическое привлечение дополнительных инвестиций путем выпуска акций (для АО) и на получение дополнительных доходов путем биржевой игры на их котировках (для акционеров).
Вне зависимости от способа создания и количества участников используется исключительно тип ОАО, если учредителем выступают Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования (п. 4 ст. 7 названного Закона). С этим связан и запрет ОАО, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, на участие в реорганизации, приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой формы, в том числе на преобразование (п. 3 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4142.
2. ЗАО создается путем учреждения вновь или реорганизации уже существующего юридического лица.
Количество участников ЗАО не должно превышать 50. В противном случае общество должно быть преобразовано в ОАО или ликвидировано. У ЗАО меньше легальный минимальный размер уставного капитала (не менее 100 МРОТ на дату государственной регистрации - ст. 26 Закона об акционерных обществах).
ЗАО вправе размещать свои акции только путем закрытой подписки между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц.
Запрет закрытому акционерному обществу на предложение акций для приобретения неограниченному кругу лиц иным образом, отличным от подписки, означает, в частности, запрет на размещение путем открытой подписки любых эмиссионных ценных бумаг (например, облигаций), конвертируемых в акции.
В ЗАО, так же как в ОАО, действует принцип свободного обращения акций, который является закономерным следствием и одновременно гарантией соблюдения принципа ограничения предпринимательского риска. Акционеры как ОАО, так и ЗАО могут отчуждать принадлежащие им акции любым способом (продажа, мена, дарение, залог и т.д.) без согласия других акционеров и самого общества. Но акционеры ЗАО к тому же наделены дополнительным правом приобретения акций, продаваемых другим акционером, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Уступка преимущественных прав не допускается.
В ЗАО не может быть счетной комиссии (ст. 56 названного Закона), может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя.
Публикация перечисленных в п. 1 комментируемой статьи документов осуществляется ЗАО только в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций).
По общему правилу инвесторы (учредители) самостоятельно определяют тип создаваемого ими АО с учетом своих интересов и движущих мотивов. ЗАО целесообразнее создавать при заинтересованности в стабильном составе участников и меньшем доступе третьих лиц к внутренней информации.