Незаконное увольнение и заявление в суд

[AndreyS]

А может лучше отменить первый иск по п.2 135 ст.?

[AndreyS]

Ну в общем, по нормальному , "не тот суд" должен передать дело в "правильный" суд, а мой 2 иск "правильный" суд должен возвратить.

[пион]

Ну в общем, по нормальному , "не тот суд" должен передать дело в "правильный" суд, а мой 2 иск "правильный" суд должен возвратить.

Если по нормальному=абсолютно строго по закону, то это спорно и очень трудно + с неяснымии перспективами . Можно остаться "на бобах". Вам лучше идти оптимальным путём с практической точки зрения, как Вы и резюмировали.

[пион]

AndreyS, если иск вторым судом ещё не принят к производству, тогда Вам в помощь п.6 ч.1 ст.135 ГПК РФ. В понедельник с утра в суд с заявлением.

[AndreyS]

AndreyS, В понедельник с утра в суд с заявлением.

выполнено, судья еще не принял дело в производство.

[Sector]

Sector, а в суд на что подавали? На восстановление на работе? Почему Верховный то?

Городской вынес решение, об отказе в производстве по делу, тк пропущены сроки а это 30 дней с момента получения трудовой книжки.

Первый рас в городской подал вовремя, но, оставляли без движения, тк - небыл указан свидетель, и размер средней ЗП. Свидетель ладно, а вот от куда взять среднюю ЗП ? так ? от балды написать ? За долго до иска РД было подано заявление, со списком затребуемых бумаг, договором, кол договором, разными справками и втом числе справку о средней ЗП, но РД проигнорировал это заявление и не ответил вообще на него, а у меня на руках НИ ОДНОЙ бумаги.... есть копия заявление с входящим штампом, о запросе этих бумаг.

В общем, пока я соображал, иск судья возвратил, я подал заново но оказывается, сроки пропустил с подачей.... в итоге, на предварительном судья постановил в иске отказать за опоздание по срокам поданного иска. Я давил на то что иск был подан вовремя но другому судье, что было уже выяснено и в материалах уже было, и не мог устранить недостатки предписанным первым судьёй, тк небыло у меня справки о средней ЗП, по этому и не мог вписать сумму, которая требовалась для рассмотрения возмещения в последствии при восстановлении на работе и выплате за вынужденный прогул.

Сей час буду подавать в верховный, вот и спрашиваю, есть ли там шансы ? если буду ссылаться на то что РД не ответил мне в положенные сроки и ДО СИХ пор ничего не предоставил из списка моего заявления к нему.

[Sector]

Подскажите кто нибудь......

[AndreyS]

Наконец пришли мне 2 определения о принятии заявлений(обжалование приказа об увольнении и дисц. взыскания) назначено слушание в один день.

Кирилл Андреевич писал, что можно написать ходатайство и 2 дела будут рассматривать в одном слушании, с учетом того, что в обоих исках речь будет идти об одном и том же, как можно написать?

Увольнение по статье 71 ТК и наложение дисциплинарного взыскания по одному и тому же основанию, как я понял, не противоречит ТК РФ?

Как быть , если работодатель представит свой листок расчетов среднемесячных выплат,где, конечно же, будет рассчитана с учетом недополученной мною премии в результате дисц.взыскания за 1 месяц?

[пион]

Увольнение по статье 71 ТК и наложение дисциплинарного взыскания по одному и тому же основанию, как я понял, не противоречит ТК РФ?

Да, правильно понимаете. Увольнение по ст.71 ТК - это не дисциплинарное взыскание.

Кирилл Андреевич

Сайкин?

Как быть , если работодатель представит свой листок расчетов среднемесячных выплат,где, конечно же, будет рассчитана с учетом недополученной мною премии в результате дисц.взыскания за 1 месяц?

Ждать решения о восстановлении. А там суд выберет, в зависимости от решения.

[AndreyS]

Сайкин?

Да. Тут 2 процесса об одно и том же будут - невыполнении поставленной задачи(из-за невыполнения получено дисц.взыскание, потом увольнение), логично было бы их объединить, если можно..

Ждать решения о восстановлении

Восстановления не будет ).

[пион]

Тут 2 процесса об одно и том же будут - невыполнении поставленной задачи(из-за невыполнения получено дисц.взыскание, потом увольнение), логично было бы их объединить, если можно..

Можно и нужно. ч.4 ст.151 ГПК РФ.

Восстановления не будет ).

Ну признание увольнения незаконным, разницы нет.

[AndreyS]

Можно и нужно. ч.4 ст.151 ГПК РФ.

Это можно сделать устно, во время заседания, или заранее?

Увеличение исковых требований - взыскания недовыплаченной квартальной премии и отпускных будет являться изменением предмета и основания иска?

[пион]

В порядке ст.39 ГПК.

Если можете, подайте письменно, заранее.

[AndreyS]

Ходатайство об изменении предмета иска об обжаловании приказа об увольнении и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула.

На основании статьи 39 ГПК РФ, прошу изменить предмет иска на нижеперечисленный:

1. Признать увольнение незаконным,

2. Обязать работодателя изменить формулировку увольнения с увольнения по части 1 статьи 71 ТК РФ на увольнение по собственному желанию по пункту 3 части 1 ст. 77 ТК РФ,

3. Взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула исходя из рассчитанного среднемесячного заработка в сумме 16009руб.,

4. Взыскать с ответчика компенсацию причиненного мне морального вреда в сумме 20000 рублей ,

5. Взыскать с ответчика невыплаченной мне квартальной премии за 4 квартал 2011г. на период с 01.10.2011 по 09.12.2011г. в сумме 5733руб.

6. Взыскать с ответчика компенсацию за неиспользованный отпуск за время вынужденного прогула исходя из среднемесячной компенсации отпуска в сумме 1334 рубля.

Приложение:

1.Расчет среднемесячной зарплаты от 02.01.2012г.

2.Копия ходатайства.

[AndreyS]

РАСЧЕТ ВЗЫСКИВАЕМЫХ СУММ

1.Расчет среднемесячной зарплаты.

Согласно расчетному листку за октябрь месяц 2011г., мне была начислена квартальная премия за 3 квартал текущего года в размере 1991 руб, в связи с тем что в 3 квартале я проработал 17 дней, средняя сумма выплат квартальной премии в день составляет 1991/17=117 руб. В октябре месяце я проработал 21 день, следовательно, квартальная премия за месяц равняется 117 руб. *21 день = 2457 руб.

Месячная зарплата составила 876 руб.(надбавка за спец. Режим) + 2190 руб.(надбавка за сложность в работе) + 4380 руб.(оклад) + 6106 руб.(месячная премия) = 13552 руб.

Итоговая среднемесячная сумма составляет 13552 руб. + 2457 руб. =

16009 руб.

2.Расчет взыскиваемой квартальной премии.

Исходя из того, что я проработал в 4 квартале с 01.10.2011г. по 09.12.2011г., общее количество отработанных дней равняется 21+21+7 = 49 дней, средняя сумма выплат квартальной премии в день составляет 117 руб., следовательно взыскиваемая квартальная премия равняется 49*117руб.=5733руб.

3.Расчет компенсации за неиспользованный отпуск

Среднемесячная компенсация за неиспользуемый отпуск будет составлять 1/12 часть от среднемесячной зарплаты , то есть, 16009/12=1334 рубля.

[AndreyS]

По поводу "Взыскать с ответчика невыплаченной мне квартальной премии за 4 квартал 2011г." - это наверное придется отдельным иском делать?

[пион]

3. Взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула исходя из рассчитанного среднемесячного заработка в сумме 16009руб.,

Не забывайте каждое заседание увеличивать размер требования.

6. Взыскать с ответчика компенсацию за неиспользованный отпуск за время вынужденного прогула исходя из среднемесячной компенсации отпуска в сумме 1334 рубля.

Здесь тоже расчёт на момент оглашения решения, поскольку время вынужденного прогула входит в стаж на предоставление очередного отпуска.

3.Расчет компенсации за неиспользованный отпуск

Среднемесячная компенсация за неиспользуемый отпуск будет составлять 1/12 часть от среднемесячной зарплаты , то есть, 16009/12=1334 рубля.

откуда такой расчёт?

[AndreyS]

Здесь тоже расчёт на момент оглашения решения, поскольку время вынужденного прогула входит в стаж на предоставление очередного отпуска.

А как определить момент оглашения решения на данный момент?

[пион]

А как определить момент оглашения решения на данный момент?

Я просто напоминаю Вам, что к каждому заседанию подавайте уточнения.

[AndreyS]

откуда такой расчёт?

А можно написать "Обязать работодателя выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск за время вынужденного прогула" без всяких рассчетов?

[пион]

А можно написать "Обязать работодателя выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск за время вынужденного прогула" без всяких рассчетов?

Суду надо давать конкретное числовое значение.

[AndreyS]

РАСЧЕТ ВЗЫСКИВАЕМЫХ СУММ

3.Расчет компенсации за неиспользованный отпуск

Среднемесячная компенсация за неиспользуемый отпуск будет составлять 1/12 часть от среднемесячной зарплаты , то есть, 16009/12=1334 рубля.

А как правильно будет? Может так пока оставить, пускай работодатель свои расчеты делает? Или компенсацию за отпуск надо уже конкретную общую сумму к самому заседанию?

В рамках этого заявления: http://www.zonazakona.ru/showpost.php?p=1406752&postcount=17

Можно ли требовать по ст.39 ГПК дополнительно - "Взыскать с ответчика невыплаченной мне квартальной премии за 4 квартал 2011г." , т.е. работодатель при увольнении, по идее, должен был выплатить мне квартальную премию, но не выплатил, в исковом заявлении я этот факт не указал. Надо подавать новое исковое?

1.Расчет среднемесячной зарплаты.

В связи с тем что у меня нет данных о моей зарплате за весь период работы, будем исходить из данных по выданной зарплате за 1 месяц. Согласно расчетному листку за октябрь месяц 2011г., мне была начислена квартальная премия за 3 квартал текущего года в размере 1991 руб, в связи с тем что в 3 квартале я проработал 17 дней, средняя сумма выплат квартальной премии в день составляет 1991/17=117 руб. В октябре месяце я проработал 21 день, следовательно, квартальная премия за месяц равняется 117 руб. *21 день = 2457 руб.

Месячная зарплата составила 876 руб.(надбавка за спец. Режим) + 2190 руб.(надбавка за сложность в работе) + 4380 руб.(оклад) + 6106 руб.(месячная премия) = 13552 руб.

Среднемесячная сумма составляет 13552 руб. + 2457 руб. = 16009 руб.

На основании 395 ГК РФ, посчитаем проценты. Ставка рефинансирования до 26декабря 2011г. составляла 8,25% , в связи с тем, что я был уволен 9 декабря, под данную ставку попадает 15 дней просрочки - (8,25%/300)*15= 0,4125%, с 26 декабря 2011г. ставка рефинансирования составляет 8% , с 26 декабря по 06.02.2012г. , имеем 43 дня просрочки – (8%/300)*43=1,147%, итого общий процент за просрочку составляет 0,4125%+1,147%=1,56%.

Итоговая среднемесячная сумма с учетом ставки рефинансирования будет равняться 16009+1,56%= 16258,74 руб.

2.Расчет взыскиваемой квартальной премии.

Исходя из того, что я проработал в 4 квартале с 01.10.2011г. по 09.12.2011г., общее количество отработанных дней равняется 21+21+7 = 49 дней, средняя сумма выплат квартальной премии в день составляет 117 руб., следовательно квартальная премия составляет 49*117руб.=5733руб., с учетом 395 ГК РФ имеем: 5733+1,56%=5822руб.

3.Расчет компенсации за неиспользованный отпуск

Согласно ст. 139 ТК РФ п. 29 Правил - если увольняющийся работник не отработал период, который дает право на полную компенсацию неиспользованного отпуска, компенсация выплачивается пропорционально дням отпуска за отработанные месяцы. Компенсация выплачивается в размере среднего заработка за 2,33 дня (28 дн. / 12 мес.) за каждый месяц работы.

В связи с тем что у меня нет данных о моей зарплате за весь период работы, будем исходить из данных по выданной зарплате за 1 месяц. Среднедневной заработок определяется по формуле Зср = Зн : 12 : 29,4, где Зср - средний дневной заработок; Зн - сумма фактически начисленной заработной платы за расчетный период; 12 - количество календарных месяцев в году; 29,4 - сумма среднемесячного числа календарных дней, имеем Зср=16009:1:29,4=544,5руб.

За промежуток вынужденного прогула имеем 06.02.2012г. - 09.12.2011 = 3 месяца. Компенсация за неиспользованный отпуск будет равна 2,33*3*544,5руб=3806 руб, а с учетом 395 ГК РФ - 3806 руб + 1,56% = 3865,4 руб.

А вместо "Расчет среднемесячной зарплаты" лучше наверное сделать Расчет взыскиваемой зп на момент заседания?

Дело поехало в другой суд

[пион]

Дело поехало в другой суд

Всё по плану

[AndreyS]

Где-то недели 2 назад было заседание, я к нему пришел полностью не подготовленным,я указал на тот факт что меня не ознакомили с результатами испытания, Судья исходила из того что все справедливо - мол взяли на испытательный, его не прошел и на основании служебки начальника уволен, начала докапываться - мол неужели вот 3 месяцев недостаточно было, чтобы программу написать,я говорил что недостаточно , затем я сказал что меня уволили из-за того что не пошел на массовку, вот здесь судья как-будто оживилась - она мне раз десять задала вопросы типа - "Почему не пошел?", "Неужели тяжело было?"..., ответы рода - на каком основании я должен туда ходить, её видимо не удовлетворяли,в конце-концов она приняла мое высказывание,что мне это мешало для выполнения моих служебных обязанностей(хотя какие они? ). На предложение послушать аудиозапись, судья отмахнулась. Протоколирование заседания не велось, разве что кроме моего выступления.

В результате мне выдали копию Служебной записки моего начальника вида : "ФИО было поручено задание , в настоящий момент программа не внедрена... , прошу его уволить" и Отзыв о иске и слушание назначили на 14 мая.

Я забыл сказать судье об истребовании Должностных иструкции и правил внутр распорядка.

Планируется нанять адвоката, у директора много связей и он мог поговорить с нужными людьми.

Имеет смысл и можно ли сейчас подать заявление об истребовании тех документов?

есть несколько вариантов дальнейшей проработки:

1) Запросить об проведении экспертизы для выяснения даты составления служебной записки моего начальника.

2) Исходить из того, что имеется аудиозапись, где директор приказывает моему начальнику написать на меня докладную, а так же что у моего начальника недостаточна квалификация для оценки мой деятельности

3) Исходить из того , что я был нанят согласно трудового договора(должностных инструкций), и в нем не указана род деятельности - программист.

Какой вариант лучше?

p.s. Ладно хоть теперь работу нашел наконец-то, неприятно говорить работодателю что с последнего места просто уволили.

[пион]

Имеет смысл и можно ли сейчас подать заявление об истребовании тех документов?

Обязательно, через экспедицию или канцелярию с отметкой о принятии на Вашей копии, чтобы были доказательства подачи.

1) Запросить об проведении экспертизы для выяснения даты составления служебной записки моего начальника.

В Вашем случае эта экспертиза бесполезна.

Какой вариант лучше?

Это лучше с

Планируется нанять адвоката