Статья 21. Переход доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам. Комментарий к статье 21

1. В п. 1 ст. 21 Закона воспроизведено положение п. 1 ст. 93 части первой ГК РФ о том, что участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. В п. 1 ст. 21 Закона также установлено, что согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.
Приведенные положения Закона предписано учитывать судам в подп. "а" п. 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14 при разрешении споров, связанных с переходом доли (части доли) участника в уставном капитале общества к другим лицам. Там же указано, что уступка доли (части доли) участника общества иным образом, нежели продажа, означает ее обмен или дарение.
Отчуждение участником общества своей доли (ее части) в уставном капитале общества другому участнику общества (другим участникам общества) влечет увеличение доли последнего (последних) в уставном капитале и изменение соотношения долей участников. Соответственно, в уставе общества может быть закреплена необходимость получить согласие общества или других его участников на уступку доли или ее части другому участнику (или конкретным участникам) общества.
Участники общества в связи с участием в образовании имущества общества имеют обязательственные права в отношении общества (см. комментарий к ст. 3 Закона). В связи с этим отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества является договором об уступке права, который регулируется положениями § 1 "Переход прав кредитора к другому лицу" гл. 24 "Перемена лиц в обязательстве" части первой ГК РФ (ст. ст. 382 - 390). Согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.
К сделке по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале общества в зависимости от способа отчуждения могут применяться правила о купле-продаже, мене или дарении:
как определено в п. 1 ст. 454 гл. 30 "Купля-продажа" части второй ГК РФ, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Согласно п. 4 ст. 454 ГК РФ общие положения о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав;
в п. 1 ст. 567 гл. 31 "Мена" части второй ГК РФ определено, что по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Согласно п. 2 ст. 567 ГК РФ к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (гл. 30), если это не противоречит правилам настоящей главы и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен;
в соответствии с п. 1 ст. 572 гл. 32 "Дарение" части второй ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. К такому договору применяются правила, предусмотренные п. 2 ст. 170 части первой ГК РФ: притворная сделка, т.е. сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна; к сделке, которую стороны действительно имели в виду с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
2. Положение п. 2 ст. 21 Закона воспроизводит норму п. 2 ст. 93 ГК РФ о том, что отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.
Отчуждение доли (ее части) участника общества своей доли третьему лицу означает, что это третье лицо становится участником общества. Соответственно, уставом общества может быть установлен запрет на продажу или уступку иным образом долей (частей долей) участников общества третьим лицам, не являющимся участниками общества.
В соответствии с п. 2 ст. 23 Закона в случае, если уставом общества уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещена, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) участнику общества или третьему лицу, если необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю (часть доли) (см. комментарий к ст. 23 Закона).
3. В п. 3 ст. 21 Закона воспроизведено положение п. 4 ст. 93 ГК РФ о том, что доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.
В соответствии с п. 1 ст. 9 Закона участники общества обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены комментируемым Законом и учредительными документами общества. Соответственно, неоплаченная доля не предоставляет ее обладателю права участника общества.
4. В соответствии с п. 2 ст. 93 ГК РФ участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. Там же установлено, что в случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.
В п. 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14 судам при разрешении споров, связанных с переходом доли (части доли) участника в уставном капитале общества к другим лицам, предписано иметь в виду следующее:
продажа или уступка иным образом участником общества своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом. Другие участники общества имеют преимущественное право покупки доли участника, продающего ее, по цене предложения третьему лицу (подп. "б" п. 12 Постановления);
правом преимущественного приобретения доли, продаваемой участником общества, может пользоваться само общество, если это предусмотрено его уставом, и при условии неиспользования своего преимущественного права покупки доли другими участниками общества (подп. "в" п. 12 Постановления);
участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Уставом общества может быть предусмотрено, что извещение участникам направляется через общество (подп. "г" п. 12 Постановления);
если участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли, предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня извещения их об этом, доля может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. Уставом общества или соглашением его участников может быть установлен иной срок, в течение которого они могут осуществить свое право преимущественной покупки доли;
участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрено иное (подп. "д" п. 12 Постановления).
В подп. "е" п. 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14 разъяснено, что продажа участником доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки. В этом случае согласно п. 4 ст. 21 Закона любой участник общества, а в соответствующем случае само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли.
Уступка преимущественного права участника общества приобретения доли (части доли) не допускается.
5. Согласно п. 5 ст. 21 Закона уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.
Как говорилось выше, уступка доли (части доли) участника общества иным образом, нежели продажа, означает ее обмен или дарение. Пленум ВС России и Пленум ВАС России в подп. "б" п. 12 Постановления от 9 декабря 1999 г. N 90/14 обращали внимание судов на то, что на случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется. Следует отметить, что обмен доли (части доли) не является ее безвозмездной передачей.
6. В соответствии с п. 6 ст. 21 Закона уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме.
Согласно п. 1 ст. 160 части первой ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Там же предусмотрено, что двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными п. п. 2 и 3 ст. 434 части первой ГК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Пунктом 1 ст. 160 ГК РФ также предусмотрено, что законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 162).
В соответствии с п. 2 ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Обеспечение правовых условий использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе, является целью Федерального закона от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" <*>, о чем указано в п. 1 ст. 1.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127.
Согласно п. 3 ст. 160 ГК РФ в случае, если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.
В соответствии с п. 6 ст. 21 Закона уставом общества может быть предусмотрена обязательность совершения уступки доли (части доли) в уставном капитале общества в нотариальной форме.
В подп. "ж" п. 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14 разъяснено, что несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли), установленной законом или уставом общества, влечет ее недействительность (п. 2 ст. 162, п. 1 ст. 165 части первой ГК РФ), а именно:
в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (п. 2 ст. 162 ГК РФ);
несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, - требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной (п. 1 ст. 165 ГК РФ).
В п. 6 ст. 21 Закона установлена обязательность письменного уведомления общества о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке.
Согласно п. 6 ст. 21 Закона к приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли (части доли). Исключение составляют дополнительные права и дополнительные обязанности участника общества, что соответствует положениям п. 2 ст. 8 и п. 2 ст. 9 Закона:
дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят (см. комментарий к ст. 8 Закона);
дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят (см. комментарий к ст. 9 Закона).
На необходимость учета приведенных положений п. 6 ст. 21 Закона при разрешении споров, связанных с переходом доли (части доли) участника в уставном капитале общества к другим лицам, обращено внимание судов в подп. "з" п. 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14.
Участник общества, уступивший свою долю (часть доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем. О правах кредитора при солидарной обязанности должников см. комментарий к ст. 2 Закона.
7. Как определено п. 1 ст. 129 части первой ГК РФ, объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.
В п. 7 ст. 21 Закона закреплены положения о переходе долей в уставном капитале общества в порядке универсального правопреемства, которые основаны на следующих правилах п. 6 ст. 93 части первой ГК РФ:
доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества;
отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.
В соответствии с п. 1 ст. 1176 гл. 65 "Наследование отдельных видов имущества" Гражданского кодекса РФ (части третьей) от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ <*> (далее - часть третья ГК РФ) в состав наследства участника общества с ограниченной ответственностью входит доля этого участника в уставном капитале соответствующего общества. Там же установлено, что в случае, если в соответствии с Гражданским кодексом РФ, другими законами или учредительными документами хозяйственного общества для перехода к наследнику доли в уставном капитале хозяйственного общества требуется согласие остальных участников общества и в таком согласии наследнику отказано, он вправе получить от хозяйственного общества действительную стоимость унаследованной доли либо соответствующую ей часть имущества в порядке, предусмотренном применительно к указанному случаю правилами Гражданского кодекса РФ, других законов или учредительными документами соответствующего юридического лица.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4552.
Согласно ст. 1173 гл. 64 "Приобретение наследства" части третьей ГК РФ в случае, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.
Общие положения о договоре доверительного управления имуществом содержатся в ст. 1012 гл. 53 "Доверительное управление имуществом" части второй ГК РФ:
по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012);
осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом (п. 2 ст. 1012);
сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.". При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом (п. 3 ст. 1012).
Согласно п. 1 ст. 61 части первой ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. На случай ликвидации юридического лица - участника общества п. 7 ст. 21 Закона установлено, что принадлежащая ему доля, оставшаяся после завершения расчетов с его кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица, если иное не предусмотрено федеральными законами, иными правовыми актами или учредительными документами ликвидируемого юридического лица. Поскольку в этом случае участники ликвидируемого юридического лица становятся участниками общества согласно п. 7 ст. 21 Закона, уставом общества может быть предусмотрено, что переход и распределение доли допускаются только с согласия остальных участников общества.
При отказе участников общества в согласии на переход или распределение доли в предусмотренных п. 7 ст. 21 Закона случаях, если такое согласие необходимо в соответствии с уставом общества, доля в соответствии с п. 5 ст. 23 Закона переходит к обществу (см. комментарий к ст. 23 Закона).
8. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия участников общества:
на уступку доли (части доли) участникам общества;
на уступку доли (части доли) третьим лицам;
на переход доли (части доли) к наследникам или правопреемникам;
на распределение доли между участниками ликвидируемого юридического лица.
Уставом общества также может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества на уступку доли (части доли) в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам.
Правила получения такого согласия в указанных случаях определены п. 8 ст. 21 Закона:
согласие участников общества считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к участникам общества или в течение иного определенного уставом общества срока получено письменное согласие всех участников общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников общества;
согласие общества считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока получено письменное согласие общества либо от общества не получено письменного отказа в согласии.
9. Доля (часть доли) в уставном капитале общества в случаях, предусмотренных комментируемым Законом или иными федеральными законами, может быть продана с публичных торгов. В частности, обращение взыскания на долю (часть доли) участника общества путем ее продажи с публичных торгов предусмотрено п. 3 ст. 25 Закона в случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли (всей части доли) участника общества, на которую обращается взыскание (см. комментарий к ст. 25 Закона).
При продаже в установленном порядке доли (части доли) в уставном капитале общества с публичных торгов на приобретение третьим лицом указанной доли (части доли) и соответственно на то, чтобы это лицо стало участником общества, не требуется согласия ни общества, ни его участников.
Следует отметить, что в соответствии с п. 11 ст. 43 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" <*> с даты вступления его в силу (т.е. с 27 апреля 2002 г.) принадлежащие Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям доли в обществах с ограниченной ответственностью могут быть отчуждены в порядке реализации преимущественного права их приобретения участниками по цене, определяемой в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, а в случае отказа реализации преимущественного права - способами, установленными указанным Федеральным законом.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.
В целях реализации п. 11 ст. 43 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 886 "Об отчуждении принадлежащих Российской Федерации акций закрытых акционерных обществ, долей в обществах с ограниченной ответственностью и вкладов в товариществах на вере" <*> установлено, что:
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 51. Ст. 5083.
решение об условиях приватизации принадлежащих Российской Федерации долей в обществах с ограниченной ответственностью, в отношении которых предусматривается преимущественное право на их приобретение участниками общества, должно содержать сведения о порядке и сроках реализации этого права;
при отчуждении Российским фондом федерального имущества принадлежащих Российской Федерации долей в обществах с ограниченной ответственностью в порядке реализации преимущественного права на их приобретение участниками хозяйственных обществ и товариществ Фонд направляет им извещение с указанием количества, цены подлежащих продаже акций, долей и вкладов, определяемой в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, и порядка внесения средств для их оплаты;
в случае если участник не воспользовался своим преимущественным правом на приобретение принадлежащих Российской Федерации долей в обществах с ограниченной ответственностью, приватизация указанных долей (если иной порядок их отчуждения не определен уставом общества) осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации.